某某天润市政园林有限公司、某某市无缺农林园艺研究所、某某承揽合同纠纷一审民事裁定书

河北省**市路北区人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）冀0203民初808号 原告:**天润市政园林有限公司，住所地河北省**市高新区龙泽北路与龙华道交叉口北，统一社会信用代码:91130293661084192E。 法定代表人:***，总经理。 被告:**市无缺农林园艺研究所，住所地:河北省**市路北区果园乡许各寨村，统一社会信用代码911302037314189108。 法定代表人:***，总经理。 被告:***，男，1965年3月25日出生，汉族，户籍所在地:河北省**市路北区。 原告**天润市政园林有限公司与被告**市无缺农林园艺研究所、***建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月8日立案后，依法进行审理。 原告**天润市政园林有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决确认**高速公路年度绿化养护工程2014年度、2015年度结算款2239622.25元(17039622.25元与1480万元的差额)归属原告;2、判决二被告赔偿原告垫付工程款项的经济损失约5016997.64元(暂定，最终金额以司法鉴定结果为准)，二被告之间互负连带赔偿责任；3、判决二被告赔偿违约金1374025.85元；4、本案的诉讼费用由二被告承担。事实与理由：原告通过招投标方式，中标**高速公路年度绿化养护工程项目，于2013年11月25日与****高速公路有限公司签订《**高速公路年度绿化养护工程施工合同》，合同约定:由原告承包**高速公路年度绿化养护工程，养护期限为36个月，自2013年12月1日起至2016年11月30日止，***合同约定履行权利义务。2013年11月25日，签订了《**高速公路年度绿化养护工程施工合同补充协议》，约定:原告在明年春季无偿补植所有招标清单内缺失灌木，按期种植适宜**高速盐碱气候品种，养护费用按招标工程清单数量计取；对于现场缺失**，****高速公路有限公司委托原告进行补植，费用另行协商，补植后由原告进行养护，养护费用按清单工程数量计取。就此工程项目，原告与被告**市无缺农林园艺研究所(后称“无缺研究所”)于2013年10月28日签订《承揽**高速公路年度绿化养护工程合作协议书》，被告***是投资人及法定代表人(被告无缺研究所在2015年12月15日之前的投资人为***，2015年12月15日之后变更投资人为***)。合作协议约定:“原告负责工程的技术指导和监督，由被告无缺研究所负责具体项目施工建设，工程的全部资金投入由被告无缺研究所承担。被告无缺硏究所负责建设全部工程，完成全部施工任务，保证按建设单位的要求完成合同规定工作内容、质量标准、施工进度和其它要求的任务。因被告无缺研究所施工造成工程质量瑕疵或严重不符合要求的、或返工重做，其损失由被告无缺研究所承担，因上述情况造成工程延期，其损失也由被告无缺研究所承担。如被告无缺研究所未能按原告与**高速公路有限公司签署的合同内容、质量、进度等要求工作的，经原告要求，限期无法改正的，原告有权中止与被告无缺研究所合作，给原告造成损失的，除应赔偿经济损失外，并且原告有权另行安排其它施工单位完成剩余工作。如有违约，违约方向守约方赔偿经济损失，并按合同总额的5％支付违约金”。《**高速公路年度绿化养护工程施工合同》履行过程中，被告***成立了项目部，组织实施具体施工。2016年3月3日**高速公路有限公司作出了《**高速公路有限公司整改意见通知书》，并向原告送达《整改意见通知书》，通知原告自2013年12月1日至2016年3月3日期间，施工存在严重间题，不符合合同约定，要求更换项目经理、配齐各方面人员、按合同和招标文件施工和计量、上报已完成的工程量、并经甲方验收、确认、组织计量申报及费用结算工作、服从管理等。并告知3月10日前整改完毕，完不成整改，将通过法律途径终止双方之间的合作关系，并追偿给**高速公路有限公司带来的损失。并且，**高速公路有限公司针对以上存在的问题，主持召开了由**高速公路有限公司、原告、监理部门等共同参与的会议，作出《****高速公路有限公司会议纪要》确定原告重新组建新的项目经理部，更换被告***，未实施的养护项目由新组建的项目经理部抓紧时间完善和完成确保**高速公路绿化养护效果，确实达到国家绿化养护三级标准。并确定2014年度、2015年度的工程款以每年740万元计算。2016年3月10日原告上报**高速公路有限公司更换了项目负责人，组建了新的项目部，**高速公路有限公司予以同意，由主管绿化的工程师***签字。由于被告无缺研究所违反合同约定，自2013年12月1日至2016年3月的绿化养护过程中，未按投标文件要求上报工程量清单;未按招投标清单要求对中分带进行土壤整修、去除高点碱位土;未按招标清单要求进行冬季防寒工作，**养护效果未达到合同约定的三级养护标准等，被告无缺研究所施工过程中造成工程质量瑕疵、严重不符合要求，因此，2016年原告按**高速公路有限公司要求进行整改，对2014年春季无偿补栽、绿化治理的部分进行完善，投入资金对**高速办公区南侧大坑进行绿化整理，栽植**;对互通区、收费站院内补栽**。投资价款约为5016997.64元(以最终鉴定评估为准)。同时由于被告无缺研究所违约，依法应当按照合同约定赔偿违约金1374025.86元。由此，被告无缺研究所只进行了2014、2015两个年度的养护，即2013年12月至2016年3月15日之前(入冬之前进行防寒保护后，冬季不需要养护)。2016年度的工程被告无缺研究所不再参与，被告***也不再参与，原告与**高速公路有限公司自行完成了相关的工程。**高速公路年度绿化养护工程已经于2017年完工，**高速公路有限公司也已经进行了审计，审计时将2016年整改后的工程量有些在2014年度、2015年度进行了计价，有些根据《补充协议》未予以认定，导致2014年度结算款为9028591.51元，2015年度结算款为8011030.74元，超出原定的2014年、2015年每年740万元的定价。所以，超出1480万元之外的结算款2239622.25元归属原告。就此工程的结算事宜，包括整改投入的部分及**高速公路有限公司结算部分、被告违反合作协议约定部分等事宜，原告与被告未达成共识。 综上所述，根据《承揽**高速公路年度绿化养护工程合作协议书》约定、《**高速公路年度绿化养护工程施工合同补充协议》约定，及**高速公路有限公司结算审核确定的工程款事实，以及原告2016年实际施工的客观事实，即应该由被告无缺研究所、被告***在2014年春季无偿完成的补栽**及绿化整理的工程内容未完成，致使原告于2016年整改时予以完成，原告是因为被告无缺研究所、被告***不履行协议书的义务而造成了损失，且被告无缺研究所、被告***所得工程款也基于整改后工程符合合同约定标准，被告无缺研究所、被告***也是原告无偿投入的受益者。所以，根据《合同法》第107条、第113条、第114条，《民法总则》第176条、第178条、第179条之规定，判决确认**高速公路年度绿化养护工程2014年度、2015年度结算款2239622.25元(17039622.25元与1480万元的差额)归属原告，二被告赔偿原告经济损失约5016997.64元(暂定，具体数额以司法鉴定为准)，并按合同约定赔偿违约金1374025.86元，二被告之间互负连带赔偿责任。 本院经审查认为，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条规定，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《建设工程质量管理条例》第二条第二款规定，本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。本案原告诉请的绿化养护工程合同属于承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，并且绿化养护工程受到建设主管部门监管，适用《园林绿化工程施工及验收规范》要求，故属于建设工程合同范畴。本案系履行《**高速公路年度绿化养护工程施工合同》发生的纠纷，因此属于建设工程施工合同纠纷，适用不动产纠纷专属管辖规定，应由不动产所在地人民法院管辖。因本案建设工程形成的不动产未在**市路北区，故本案不属**市路北区人民法院管辖。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》地三十三条、第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用的解释》第二十八条、第二百零八条第三款之规定，裁定如下： 驳回原告**天润市政园林有限公司的起诉。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省**市中级人民法院。 审判员　　*** 二〇二〇年四月二十日 法官助理** 书记员**