某某、某某建设工程合同纠纷再审审查与审判监督民事裁定书

安徽省高级人民法院

民事裁定书

（2019）皖民申1301号

再审申请人（一审被告、二审被上诉人）：***，男，1969年11月4日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。

被申请人（一审原告、二审上诉人）：***，男，1965年8月15日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍**。

被申请人（一审原告、二审上诉人）：常福中，男，1955年7月16日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。

被申请人（一审被告、二审上诉人）：安徽华俊建筑安装工程有限公司，住所地安徽省宿州市纺织路**，统一社会信用代码913413021523856328（1-6）。

法定代表人：***，该公司董事长。

被申请人（一审被告、二审上诉人）：安徽华俊建筑安装工程有限公司阜阳分公司，，住所地安徽省阜阳市颍州区颍州南路亿达大厦****统一社会信用代码91341200571798722X（1-1）。

负责人：***，该公司经理。

再审申请人****与被申请人***、常福中、安徽华俊建筑安装工程有限公司（以下简称华俊公司）、安徽华俊建筑安装工程有限公司阜阳分公司（以下简称华俊阜阳分公司）建设工程合同纠纷一案，不服安徽省阜阳市中级人民法院（2018）皖12民终4013号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。

***申请再审称：2014年4月，***用华俊公司的资质，中标阜阳市颍泉区小街巷改造一标段工程，与华俊公司签订了分包协议。***与***签订二次分包协议，约定了该工程的施工、利润分配及工程款的拨付方式。该项目工程施工期间，***没有经济实力独立完成施工，央求***出面借钱购买施工材料，由***承担借款利息，并在工程款拨付中扣除。***借得现金18万元，约定月息5%，由***先行垫付，以后从工程款一并扣除。该项目总计审计工程款是191万余元。只拨付给***71万元。可见***所得的71万元都是当时华俊阜阳分公司、***同意下才拨付的，该款包括***应分的利润20万，21万垫付的履约保证金，***的18万借款及***承诺的利息及其他口头约定的款项，合计71万元，是***合法应得的。2016年，***认为没有得到全额工程款而起诉华俊阜阳分公司和***。阜阳市颍泉区人民法院（2015)泉民一初字第01894号及（2018)皖1204初959号两次判决，***均不承担法律责任。后***上诉到阜阳中院，阜阳中院不顾事实，只判令***赔付***18万借款本金，不赔付借款利息及***的其它违约责任和承诺的款项，让***另案起诉***。***是为***向金苏财富阜阳分公司借的钱，并垫付利息，该款用于该项工程施工。可在阜阳中院审理该案过程中，没有尊重事实。***借款18万元，借据上明明写清了该笔借款***按月息5分支付给***垫付的利息，可阜阳中院却说这18万元借款没有约定利息，违背了客观事实。***根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项之规定，申请再审。

本院经审查认为：***提出的再审申请，主要是对二审判决改判其给付***、常福中12万元不服。经查，华俊公司及其阜阳分公司承建案涉颍泉区小街巷改造工程后，将该工程转由***施工，后***又与***签订《合作经营协议》，将该工程转由***独立施工，***协助，并约定工程第一笔转款后，***扣除工程利润20万元和先期***缴纳的履约保证金21万元后，余款一并汇入***账户。后案涉工程由***、常福中施工完成后，***从华俊公司领取71万元。***称该71万元包括合作经营协议中约定的***应得利润20万元、从该工程款中扣除的***替***垫付的履约保证金21万元、招标代理费2万元、出借给***本金18万元及月息5分的利息10万元。***对其中的招标代理费2万元及10万元利息不予认可。因***与***签订《合作经营协议》中无***应承担招标代理费2万元、借款利息的约定，***也没有提供证据证明其与***对招标代理费及借款利息进行了另外约定，故***领取的工程款71万元在扣除其与***约定的利润20万元、履约保证金21万元以及***认可的借款本金18万元后，余款12万元应予退还。二审法院据此判令***返还***12万元并无不当。***的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）、（六）项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：

驳回***的再审申请。

审判长程敏

审判员***

审判员***

二〇一九年六月二十七日

法官助理**

书记员***