岳西县永泰机械制造有限公司、安徽省丰磊建筑有限公司建设工程施工合同纠纷再审民事裁定书

安徽省安庆市中级人民法院

民 事 裁 定 书

（2021）皖08民再22号

再审申请人（一审被告、二审上诉人）：岳西县永泰机械制造有限公司，住所地安徽省岳西县莲云乡腾云路6号（县经济开发区）。

法定代表人：汪文良，该公司董事长。

委托诉讼代理人：储晓东，安徽明一律师事务所律师。

被申请人（一审原告、二审上诉人）：安徽省**建筑有限公司，住所地安徽省安庆市集贤北路575号。

法定代表人：李刚，该公司董事长。

委托诉讼代理人：刘俊峰，安徽中辉律师事务所律师。

被申请人（一审第三人、二审被上诉人）：金红光，男，汉族，1969年12月7日出生，住安徽省岳西县。

再审申请人岳西县永泰机械制造有限公司（以下简称永泰公司）因与被申请人安徽省**建筑有限公司（以下简称**公司）、金红光建设工程施工合同纠纷一案，不服本院（2020）皖08民终1308号民事判决，向安徽省高级人民法院申请再审。安徽省高级人民法院于2021年1月29日作出（2021）皖民申177号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人法定代表人及其委托诉讼代理人、被申请人**公司委托诉讼代理人，被申请人金红光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

岳西县永泰机械制造有限公司申请再审称,安徽省安庆市中级人民法院（2020）皖08民终1308号民事判决存在认定基本事实不清，缺乏证据证明，适用法律错误等情形,依据《中华人民共和国民事诉讼》第二百条第一、二、六项规定申请再审。事实与理由:涉案工程实际由金红光借用、挂靠**公司资质组织施工，工程款由金红光领取,该施工合同依法应认定为无效；涉案工程未办理竣工验收,双方未结算。永泰公司已按合同的约定，按期支付了相应的工程进度款，**公司或金红光一直未开具永泰公司已支付的工程款发票,未如期将全部工程施工完毕,未将所有施工资料移交给永泰公司,**公司或金红光未完成其主要的合同义务,永泰公司有权行使履行抗辩权,暂停中止履行合同义务。**公司提供的2014年11月2日《补充协议书》不是双方的结算协议，涉案工程总量未确定。原审将双方估算的价款“约797万元”认定为结算款价，缺乏事实依据；原审适用法律错误。本案是建设工程施工合同纠纷,双方当事人间的争议涉及众多的实体问题,原审没有适用有关建设工程施工合同的实体法律规定,判决无法让人信服。故请求:1.撤销一、二审判决，对本案进行再审,改判确认永泰公司与**公司签订的《建设工程施工合同》及相关补充协议无效;2.驳回**公司的诉求。

**公司辩称，一.**公司与金红光间是内部项目承包合同关系，无论**公司与金红光间承包合同是否有效，不影响**公司向永泰公司主张工程价款的权利。二.永泰公司在工程未办理竣工验收情形下，擅自占有使用涉案工程，并将涉案工程办理房产证出租收益，根据最高院司法解释相关规定，应视为工程竣工验收，具备工程价款支付条件。三.双方在补充协议中未将**公司提供前期已支付工程价款的税票作为永泰公司支付后期（即本案诉争的工程价款）工程价款的前提条件。永泰公司以**公司未开具前期发票来抗辩不支付后期工程价款理由不成立。四.原审判决对工程量及工程价款的认定方式正确。根据2013年4月8日双方签订的《建设公司施工合同》及《建设工程项目补充协议》的约定，双方对于诉争工程，工程量以设计施工图纸为准，合同价款采取的是合同固定价，即695万元，对于增加工程部分以2000年定额计算。后在施工工程中，双方对桩基等分项工程进行了变更增加。至2014年下半年，工程已基本完工，双方于2014年11月2日达成的《补充协议书》确定了需要施工的工程量，包括《建设工程施工合同》约定的工程量，即设计施工图纸确定的工程量，以及截止签订补充协议时（2014年11月2日）变更增加的工程量；双方在确定承包工程量前提下，在补充协议中还确定了工程价款为797万元，即双方仍采取合同固定价形式确定总工程价款，该价款由于是在工程接近完工情况下确定的，也带有结算性质；补充协议第二条双方确定总工程价款797万元是以双方已办理的工程结算清单为准。双方在签订补充协议前曾有一个工程结算清单，由**公司制作交由永泰公司，永泰公司在核实后再签订本补充协议；在签订补充协议时，尚有部分扫尾工程未完工，双方约定工程完工后，另行据实结算。对于未完工工程量部分的工程价款，原审通过委托鉴定的方式予以确定，在判决时予以扣减，并不违反法律规定。故请求再审公正裁决本案。

本案再审审理期间，金红光未提交书面答辩意见。

本院再审认为，原审查明事实显示,永泰公司与**公司并未就涉案工程价款完成最终结算。虽双方于2014年11月2日签订的《补充协议书》约定涉案工程价款“约797万元(以双方已办理的工程结算清单为准)”,但从该约定的内容看仅是暂定价款,并非双方最终结算价款。原审以涉案工程具体价款无法查清为由,直接以上述协议书的约定认定涉案工程价款为797万元缺乏相应依据。原审基本事实认定不清,证据不足。永泰公司的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的再审情形。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（三）项规定,裁定如下:

一、撤销本院（2020）皖08民终1308号民事判决及安徽省岳西县人民法院（2019）皖0828民初1281号民事判决；

二、本案发回安徽省岳西县人民法院重审。

审 判 长　丁绍福

审 判 员　李　蕾

审 判 员　马　军

二〇二一年六月二日

法官助理　朱礼灯

书 记 员　肖蓉蓉

附：相关法律条文

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。

第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。

人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。