广西翔能电力工程有限公司与某某劳动争议二审民事判决书

广西壮族自治区钦州市中级人民法院

民事判决书

（2015）钦民三终字第189号

上诉人（一审原告）广西翔能电力工程有限公司，住所地南宁市青秀区合作路6号五洲国际A栋102号。

法定代表人***，职务总经理。

委托代理人***，广西海湾律师事务所律师。

委托代理人陆卫，广西海湾律师事务所律师。

被上诉人（一审被告）***。

委托代理人***，广西桂信律师事务所律师。

上诉人广西翔能电力工程有限公司因劳动争议纠纷一案，不服钦州市钦北区人民法院（2015）钦北民初字第792号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成由审判员***担任审判长，审判员***和代理审判员***参加的合议庭，对本案进行了公开开庭审理。书记员**担任法庭记录。上诉人广西翔能电力工程有限公司的委托代理人***、陆卫，被上诉人***的委托代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院经审理查明，2013年12月中旬至2015年1月10日，被告***应聘到原告单位工作，工作岗位为负责地勤工作。被告在原告单位工作期间，原告一直没有与被告签订劳动合同，也没为被告缴纳社会保险。2015年1月23日，被告***向钦州市钦北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、确认***与广西翔能电力公司存在事实劳动关系；2、广西翔能电力工程有限公司支付***从2014年1月26日至2015年1月10日的双倍工资50148元（4179元／月×12个月）；3、支付经济补偿金4179元。钦州市钦北区劳动人事争议仲裁委员会收到***的上述申请后，于2015年2月21日作出钦北劳人仲字（2015）第5号仲裁裁决，裁决：1、被告***与原告广西翔能电力工程有限公司存在劳动关系；2、原告广西翔能电力工程有限公司支付被告***双倍工资45969元、经济补偿金4179元。本裁决生效后15日内支付。原告广西翔能电力工程有限公司2015年2月28日收到该裁决书，不服该裁决，遂向一审法院起诉，提出了上述诉讼请求。

原告与被告都认可被告的月平均工资为4179元。

一审法院审理认为，本案的争议焦点一：原告与被告存在事实劳动关系的时间问题。被告***于2013年12月中旬到原告处工作，双方对此都没有异议，一审法院予以确认。虽然双方没有签订劳动合同，但原告与被告已形成事实劳动关系。原告认为被告从2015年1月10日起一直不去单位上班，按照原告单位的规章制度擅离工作岗位超过5天按自动离职处理，劳动关系自动解除，从2015年1月10日起原告与被告不存在劳动关系，但被告认为双方解除劳动关系的时间应该是仲裁送达之日即2015年2月28日。根据原告提供的单位规章制度第五十三条的规定，公司员工连续旷工5日以上的，公司可以解除员工，该条规定的实际上是用人单位的劳动关系解除权，原告只有行驶该项权利才会产生终止劳动关系的法律效果。本案中，原告并没有证据证实双方已经解除劳动关系，也没有证据证实已经将解除劳动关系的证明通知被告***，因此对原告主张从2015年1月10日起双方已经不存在劳动关系的请求不予支持。被告***于2015年1月23向钦州市钦北区劳动人事争议仲裁委员会申请原告支付被告经济补偿金4179元等仲裁请求的行为，视为被告主动提出解除与原告之间的劳动关系，原告对解除劳动关系也没有意见，因此原告与被告解除劳动关系的时间应该为提出仲裁申请之日即2015年1月23日，因此，一审法院确认从2015年1月23日起原告与被告双方不存在劳动关系。

争议焦点二：原被告未签订劳动合同，原告是否应当支付双倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”因此，自用工之日起一个月内与劳动者签订书面的劳动合同是用人单位的法定义务，被告与原告于2013年12月中旬建立劳动关系，原告应在2014年1月中旬前与被告签订书面的劳动合同，现原告没有与被告签订书面劳动合同，违反法律规定的义务，原告应当支付被告从2014年1月中旬至2014年12月中旬期间的二倍工资差额。原告、被告对仲裁裁决查明的被告***的月工资4179元均予以认可，因此，原告应该支付给被告的二倍工资差额为45969元（4179元／月×11个月）。

争议焦点三：原告是否应该支付经济补偿金的问题。被告在原告单位工作期间，原告不同被告签订书面劳动合同，也不帮被告缴纳社会保险，被告以此为由解除劳动关系，符合劳动合同法规定劳动者单方解除合同的情形，并据此要求被告支付经济补偿金，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六、第四十七条之规定，支持原告的经济补偿金为4179元。

综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条的规定，判决：一、确认原告广西翔能电力工程有限公司与被告****2013年12月23日起至2015年1月22日止存在劳动关系；二、原告广西翔能电力工程有限公司支付未与被告***签订书面劳动合同的双倍工资差额45969元；三、原告广西翔能电力工程有限公司支付被告***经济补偿金4179元；四、驳回原告广西翔能电力工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告广西翔能电力工程有限公司承担。

上诉人广西翔能电力工程有限公司不服一审判决，上诉称：一、被上诉人从2015年1月10日起与上诉人不存在劳动合同关系。被上诉人***于2013年12月中旬到上诉人处工作，上诉人与被上诉人双方对存在事实劳动关系没有提出异议。从2015年1月10日起，被上诉人***无故离职超过5天，上诉人翔能电力公司没有收到被上诉人***关于离职或申请的任何书面说明，根据《广西翔能电力工程有限公司管理制度》第五十三条和《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定精神，被上诉人***连续旷工超过5天，上诉人有权单方面解除与被上诉人***的劳动关系，被上诉人从2015年1月10日起没有到上诉人处上班，被上诉人已旷工5日以上，按公司规章制度属自动离职，上诉人与被上诉人于2015年1月10日起不存在劳动关系。二、一审认定上诉人支付给被上诉人的二倍工资差额45969元和支付被上诉人的经济补偿金为4179元没有事实和法律依据。上诉人翔能电力公司与被上诉人***未能签订书面劳动合同的原因完全在被上诉人***，上诉人在被上诉人***入职时和工作期间已尽了告知和催促签订合同的义务，但被上诉人***拒绝签订书面劳动合同，上诉人不需要支付给被上诉人二倍工资差额45969元。在本案中，由于被上诉人无故旷工超过5天，没有履行过任何请假或辞职的书面申请，给上诉人造成了经济损失，上诉人有权单方面解除与被上诉人***的劳动关系，上诉人不需要支付经济补偿金4179元。请求撤销原判，依法改判。

被上诉人***在二审未作书面答辩，其在庭审答辩认为，一审法院认定事实清楚、证据确凿，判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。

综合诉辩双方的诉讼主张，本案争议的焦点是：一、被上诉人从2015年1月10日起与上诉人是否存在劳动合同关系；二、一审认定上诉人支付给被上诉人的二倍工资差额45969元及支付被上诉人的经济补偿金为4179元是否有事实和法律依据。

在二审诉讼中，双方当事人没有向二审法院提供新的证据，对一审法院所确认证据，本院予以确认。

本院经审理查明，与一审判决所查明的事实一致，本院予以确认。

本院认为，被上诉人***于2013年12月中旬到上诉人处工作，上诉人与被上诉人双方对存在事实劳动关系没有提出异议。2015年1月10日，被上诉人因上诉人与被上诉人没有签订劳动合同及养老保险问题要求上诉人解决，因协商未果发生纠纷，双方发生纠纷后，被上诉人从2015年1月10日起至2015年1月22止没有到上诉人处上班，被告***就双方纠纷于2015年1月23日诉至钦州市钦北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。上诉人主张被上诉人旷工5日以上，按公司规章制度属自动离职，被上诉人对此不予确认。根据上诉人提供的单位规章制度第五十三条的规定，公司员工连续旷工5日以上的，公司可以解除员工。虽然公司的规章制度规定了对连续旷工5日劳动者，公司有权解除劳动关系，但上诉人没有行驶该项权利，上诉人只有行驶该项权利才会产生终止劳动关系的法律效果。本案中，上诉人没有证据证实双方已经解除劳动关系，也没有证据证实已经将解除劳动关系的相关书面手续通知被上诉人***，被上诉人***于2015年1月23日向钦州市钦北区劳动人事争议仲裁委员会申请上诉人支付被上诉人经济补偿金等仲裁请求的行为，视为被上诉人主动提出解除与上诉人之间的劳动关系，因此被上诉人与上诉人之间解除劳动关系的时间应该为被上诉人提出仲裁申请之日即2015年1月23日，因此对上诉人主张从2015年1月10日起双方已经不存在劳动关系的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于一审认定上诉人支付给被上诉人的二倍工资差额45969元及支付被上诉人的经济补偿金为4179元是否有事实和法律依据的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，该规定用人单位自用工之日起一个月内应当与劳动者签订书面的劳动合同，被上诉人与上诉人于2013年12月中旬建立劳动关系，上诉人应在2014年1月中旬前与被上诉人签订书面的劳动合同，上诉人没有与被上诉人签订书面劳动合同，违反法律规定的义务，上诉人应当支付被上诉人从2014年1月中旬至2014年12月中旬期间的二倍工资差额。因此，一审认定上诉人应支付给被上诉人的二倍工资差额为45969元（4179元／月×11个月），是有事实和法律依据的，本院予以支持。关于上诉人是否应该支付经济补偿金的问题。被上诉人在上诉人单位工作期间，上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同，未依法为被上诉人缴纳社会保险，被上诉人以此为由解除劳动关系，符合劳动合同法规定劳动者单方解除合同的情形，并据此要求被上诉人支付经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条和第四十七条之规定，上述规定经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案被上诉人为上诉人的工作年限已满一年，上诉人应支付一个月工资的标准向劳动者支付经济补偿金4179元。一审支持上诉人支付被上诉人经济补偿金4179元，符合法律规定，本院予以支持。上诉人主张一审认定上诉人支付给被上诉人的二倍工资差额45969元及支付被上诉人的经济补偿金为4179元没有事实和法律依据的理由不成立，本院不予支持。

综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。上诉人广西翔能电力工程有限公司提出的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由上诉人广西翔能电力工程有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长*明华

审判员***代理审判员***

二〇一五年九月十七日

书记员*蔚·