北京市石景山区第二建筑工程公司上诉某某确认劳动关系纠纷一案

北京市第一中级人民法院

民事判决书

（2016）京01民终4947号

上诉人（原审原告）北京市石景山区第二建筑工程公司，住所地北京市石景山区北辛安和平街六号。

法定代表人范冬元，总经理。

委托代理人***，北京市中闻律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）***，男，1971年3月3日出生。

上诉人北京市石景山区第二建筑工程公司(以下简称石景山二建公司)因与被上诉人***确认劳动关系纠纷一案，不服北京市石景山区人民法院（2016）京0107民初2853号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

石景山二建公司在一审法院诉称：石景山二建公司第五工程队系*xx（***的叔叔）挂靠经营，***跟随其叔叔*xx在石景山二建公司第五工程队工作。***从未与石景山二建公司签订劳动合同，也不接受石景山二建公司安排的工作，不参加石景山二建公司的考勤，其在第五工程队工作期间也一直由*xx为其发放工资和缴纳社保，因此，石景山二建公司与***并不存在劳动关系，从2013年1月至今的生活费也一直由*xx向***发放，不存在***未取得生活费的情形。请求判令：1、***与石景山二建公司不存在劳动关系；2、石景山二建公司无须支付***2013年1月2016年1月8日的生活费28000元。

***在一审法院辩称：不同意石景山二建公司的诉讼请求，2003年***从石景山三建调入石景山二建公司，有正式调入函，还有经理签字，***同意仲裁裁决。

一审法院经审理查明：2003年2月28日，石景山二建公司作出职工商调函，将***调入石景山二建公司。2003年3月，石景山二建公司第五工程队向石景山二建公司打报告要求将***调入第五工程队，后***一直在石景山二建公司第五工程队工作。***社会保险由石景山二建公司缴纳。

石景山二建公司主张，石景山二建公司第五工程队与石景山二建公司是挂靠关系，***与石景山二建公司无劳动关系。石景山二建公司提供2011年3月2日石景山二建公司第五工程队改制方案一份，主要内容为：第五工程队由*xx副经理负责，1992年由区三建公司转到二建公司后组建，没有二建公司投入，开始属于挂靠，1977年古城农工商农转非正式调入二建公司，该队资产权属清楚；待二建公司整体改制方案批准后，该队7名职工及2名退休人员转出至街道与二建公司脱离关系，自行经营。***对该证据的真实性不予认可。石景山二建公司未举证证明该改制方案已实际履行完毕。

石景山二建公司申请石景山二建公司第五工程队原队长***出庭作证，证明：1997年之前*xx是二建公司临时工，1997年转工后*xx被招入二建公司，成为正式职工，五队是*xx个人承包，五年前退休时*xx是二建副经理。二建底下各队都是承包的，承包与挂靠有区别。公司对我们按各项规章制度进行管理，我们是二建底下的组织机构，各队均是这种情况。***是2003年调入二建公司，分配到五队工作，二建公司也可以用，人事关系属于二建公司，在五队工作期间，五队负责上保险及发放工资。

2013年1月起，石景山二建公司未向***发放工资，***称公司让其回家待岗。

本次诉讼前，***向北京市石景山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：“1、确认2003年2月28日至今与石景山二建公司存在劳动合同关系；2、石景山二建公司支付2013年1月至申请仲裁之日生活费28000元。”2016年4月5日，该仲裁委作出京石劳人仲字[2016]第396号裁决书，裁决：一、确认***与石景山二建公司2003年2月28日至2016年1月8日存在劳动关系；二、自本裁决书生效之日起七日内，石景山二建公司支付***2013年1月至2016年1月8日基本生活费二万八千元。石景山二建不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。

一审法院认定上述事实，有双方当事人庭审笔录、商调函、石景山二建公司第五工程队报告、石景山二建公司第五工程队改制方案、证人证言、***社保缴费信息、京石劳人仲字[2016]第396号裁决书等证据材料在案佐证。

一审法院认为,劳动者的合法权益受法律的保护。2003年2月28日，***正式入职石景山二建公司，社会保险由石景山二建公司缴纳，双方存在劳动关系。石景山二建公司未举证证明该劳动关系现已解除，亦未证明，石景山二建公司第五工程队已改制完毕，***与其公司已无劳动关系。故对石景山二建公司要求判令***与石景山二建公司不存在劳动关系的诉讼请求，法院不予支持。在双方劳动关系存续的情况下，石景山二建公司应安排好职工基本生活，2013年1月至2016年1月8日，未发放***工资，应给付基本生活费，故对石景山二建公司要求无需给付***2013年1月至2016年1月8日的生活费的诉讼请求，法院不予支持。

综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条之规定，判决:一、***与石景山二建公司二○○三年二月二十八日至二○一六年一月八日存在劳动关系；二、自判决书生效之日起十五日内，石景山二建公司支付***二○一三年一月至二○一六年一月八日生活费二万八千元；三、驳回石景山二建公司的诉讼请求。

石景山二建公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判***与石景山二建公司不存在劳动关系，石景山二建公司不支付2013年1月到2016年1月8日的生活费。理由是：石景山二建公司第五工程队已经完成了改制，***和石景山二建公司不存在劳动关系；***一直在石景山二建公司第五工程队工作，石景山二建公司第五工程队由*xx挂靠或承包经营，*xx支付***的工资和社保，石景山二建公司第五工程队没有人事存档资格而将***的劳动关系挂靠到石景山二建公司，不能因为***的劳动关系和社保在石景山二建公司名下即认定双方存在劳动关系。

***同意一审判决。

二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。

本院认为：职工商调函显示2003年2月28日***正式入职石景山二建公司，***的社会保险由石景山二建公司缴纳，可以证明双方之间存在劳动关系。石景山二建公司主张因其与石景山二建公司第五工程队是挂靠关系，故不能认定其与***之间存在劳动关系的上诉理由不能成立，本院不予采纳。石景山二建公司未举证证明其与***之间的劳动关系已解除，故一审判决认定石景山二建公司与***存在劳动关系符合法律规定。石景山二建公司应支付***2013年1月至2016年1月8日的生活费。

综上所述，石景山二建公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费十元，由北京市石景山区第二建筑工程公司负担。

本判决为终审判决。

审判长***

代理审判员朱华

代理审判员***

二〇一六年八月九日

书记员***