某某与北京燕山嘉恒电力工程有限公司劳动争议二审民事判决书

北京市第二中级人民法院

民事判决书

（2020）京02民终7956号

上诉人（原审原告）：***，男，1971年4月6日出生，汉族，住北京市房山区。

委托诉讼代理人：张玉娟，北京安太律师事务所律师。

委托诉讼代理人：张利康，北京安太律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：北京燕山嘉恒电力工程有限公司，住所地北京市房山区燕山双泉路2号。

法定代表人：徐刚，董事长。

委托诉讼代理人：张海涛，北京市房山区长沟镇法律服务所法律工作者。

上诉人***因与被上诉人北京燕山嘉恒电力工程有限公司（以下简称嘉恒公司）劳动争议一案，不服北京市房山区人民法院（2020）京0111民初1167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。

***上诉请求：撤销一审判决第三项，改判嘉恒公司支付1. 2016年6月4日至2019年6月3日延时加班工资48 600元；2. 2016年6月4日至2019年6月3日双休日加班工资23 000元；3. 2016年6月4日至2019年6月3日法定节假日加班工资3456元。同意一审判决第一、二项。事实和理由：我已提交证据证明存在加班的事实，嘉恒公司提交的证据是伪造的，一审判决认定事实错误、适用法律错误，应予改判。

嘉恒公司辩称，***不存在加班，不同意其上诉请求。

***向一审法院起诉，请求判令嘉恒公司支付：1. 违法终止劳动合同赔偿金16 800元；2. 2016年6月4日至2019年6月3日未休带薪年休假工资1287.35元；3. 2016年6月4日至2019年6月3日延时加班工资48 600元；4. 2016年6月4日至2019年6月3日双休日加班工资23 000元；5. 2016年6月6日至2019年6月3日法定节假日加班工资3456元。

一审法院认定事实：***于2016年6月4日入职嘉恒公司。同日，双方签订了期限自2016年6月4日至2019年5月31日止的劳动合同书，约定***的岗位是司机，执行标准工时制度，每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时，每周休息日为周六、周日。2019年5月30日，嘉恒公司向***发送劳动关系终止确认书，以***的身体原因不能胜任司机岗位工作，其公司属于检维修行业，其他岗位***也无法直接胜任为由，决定于2019年5月31日合同到期后不再与***续订劳动合同。

2019年8月30日，***申请仲裁，请求嘉恒公司支付：1.违法终止劳动合同赔偿金16 800元；2. 2016年6月4日至2019年6月3日未休带薪年休假工资1287.35元；3. 2016年6月4日至2019年6月3日延时加班工资48 600元；4. 2016年6月4日至2019年6月3日双休日加班工资23 000元；5. 2016年6月4日至2019年6月3日法定节假日加班工资3456元。2019年11月6日，北京市房山区劳动人事争议仲裁委员会作出京房劳人仲字[2019]第2323号裁决书，裁决：嘉恒公司支付***2017年6月4日至2019年5月31日期间未休带薪年休假工资差额1287.35元，驳回***的其他申请请求。***不服该裁决，诉至一审法院。

***称其2019年4月8日至2019年5月12日期间因脑梗死等疾病住院治疗向嘉恒公司请病假，2019年5月13日到公司上班；2019年5月20日告知公司还需进行第二次手术，嘉恒公司让其回家；2019年5月27日再次去医院看病，也将病假条交给了嘉恒公司；2019年5月30日收到嘉恒公司的终止劳动合同通知。***主张嘉恒公司在其医疗期内与其终止劳动合同属于违法终止。嘉恒公司认可***2019年4月8日至2019年5月12日期间休病假，2019年5月13日至2019年5月20日期间正常出勤，但称***上班时身体状况良好，能够适应原岗位工作，所以其公司没有对***进行调岗，2019年5月21日之后***在没有向其公司请假的情况下未出勤，构成无故旷工。

***为证明其主张，提交：1. 2019年4月20日、2019年4月30日、2019年5月27日（于2019年10月24日补）、2019年7月9日、2019年7月22日、2019年8月5日、2019年8月19日、2019年9月2日、2019年9月20日、2019年9月30日北京燕化医院诊断证明书。上述证据显示2019年4月9日至2019年4月20日***因急性再发脑梗死（右侧脑干）等疾病在北京燕化医院神经内科住院治疗，建议出院后休息3天；2019年4月23日至2019年4月30日***因肾结石、输尿管结石在北京燕化医院治疗；2019年5月27日北京燕化医院开具诊断证明书（于2019年10月24日补开），***因脑梗死、左侧肢体偏轻瘫、高脂血症动脉粥样硬化、糖尿病，被建议全休贰周；2019年7月3日至2019年7月9日，***因肾输尿管结石在北京燕化医院治疗。对于上述证据，除2019年9月20日、9月30日两张诊断证明书因系复印件嘉恒公司不予认可之外，对于其他诊断证明书的真实性嘉恒公司均表示认可，但嘉恒公司称***2019年5月13日至2019年5月20日期间正常出勤，身体没有问题，2019年5月21日之后其未按照公司的规章制度、员工守则进行任何形式的请假，诊断证明书未提交给公司，也没有获得公司对其休病假的准许，所以属于旷工。2. 2019年5月27日、2019年6月10日、2019年6月17日、2019年7月22日北京燕化医院门诊病历打印件，上述病历显示2019年5月27日至2019年7月22日期间，***因脑梗死、输尿管结石术后等原因多次就诊。嘉恒公司对上述证据的真实性不予认可。

为证明其主张，嘉恒公司提交员工守则及接受登记，其中2008年员工守则第5条第5项规定，病假申请可以事后补办，但必须在事宜发生同时以电话方式告知部门负责人，申请病假必须严格履行审批程序，并提供北京市区级以上医院诊断证明，部门负责人可以批准1至2个工作日的病假，3至10个工作日的病假报主管经理批准，11个工作日以上的病假报经理批准。员工守则接受登记未显示有***签字。对上述证据，***表示不予认可。另就病假请假手续，嘉恒公司称员工请病假需要填写申请单，但***2019年4月8日至2019年5月10日期间的病假，因情况紧急，可以不填写请假单。对此***不予认可，称其没有填过病假申请单，请病假只需要提交诊断证明即可，2019年5月8日之前的病假诊断证明交给了队长王燕义，之后的诊断证明都交给了办公室主任李月霞。

***称其工作内容是接送员工上下班及拉人外出办事，几乎每天都上班，没有休息，每加8小时算一个班，给单倍的加班费。为证明其主张，***提交：1. 2019年1月至2019年4月排班表，证明其存在加班情况。嘉恒公司对该证据的真实性、关联性及证明目的均不予认可。2. 打卡机照片及打卡录像视频，***称该证据为其离职后取得，证明嘉恒公司管理考勤的方式为打卡记录考勤。嘉恒公司对上述证据的真实性表示不认可，主张其公司通过手工记录方式记录考勤，其公司个别门上装有门禁，仅作为员工出入公司使用。嘉恒公司称***每周周一至周五上班，开车均是短途，不存在长途开车及延时加班情况，也不存在周六日上班情况。为证明***的出勤情况，嘉恒公司提交2017年6月至2019年6月考勤表，上述考勤表显示***此期间不存在加班情况。***对考勤表的真实性不予认可。

嘉恒公司提交***2017年6月至2019年5月期间的工资、补助统计表，上述证据显示***的工资构成为基本工资和补助。嘉恒公司称***工资表中的补助包括误餐费、出车公里数补助、出差补助、值班补助。***对工资表中实发工资金额表示认可，但主张工资构成表中的补助为嘉恒公司向其支付的单倍加班工资，嘉恒公司未为其足额发放加班工资。另***提交的银行工资明细清单显示，2019年8月12日，嘉恒公司通过银行转账方式向其支付工资2892.87元，***和嘉恒公司均认可上述款项为嘉恒公司向***补发的2019年4月和2019年5月份的工资差额。根据工资表及***提交的工资明细清单核算，2018年6月至2019年5月***离职前十二个月平均工资为4128.75元。

***主张其在嘉恒公司上班期间，除2019年2月11日至2019年2月15日休过5天年假之外，嘉恒公司未再安排其休带薪年假。关于其年假天数，***称其之前在别的用人单位上班，但未交保险。嘉恒公司主张其公司每年均安排***休年假，但根据其公司提交的考勤表，2017年6月至2019年5月期间，***仅在2019年2月11日至2019年2月15日休年假。

一审法院认为，关于违法终止劳动合同赔偿金问题。劳动争议案件中，作为用人单位，嘉恒公司应对其公司与***终止劳动合同行为的合法性提供合法依据。嘉恒公司在劳动关系终止确认书中以***的身体原因不能胜任司机岗位工作，其他岗位***也无法胜任为由决定与***终止劳动合同，但在庭审中又陈述***2019年5月13日至2019年5月20日期间上班时身体状况良好，能够适应原岗位工作，前后表述不一致；***曾于2019年4月8日至2019年5月12日期间休病假，嘉恒公司亦认可***提交的2019年4月20日至2019年9月2日的诊断证明书，上述证据显示***确因脑梗死、输尿管结石等疾病多次进行治疗，确实需要休病假；嘉恒公司虽主张***未按照员工守则的规定向其公司履行请假手续，但《员工守则》接受登记未显示有***签字，***对《员工守则》的真实性亦表示不认可，且根据嘉恒公司陈述，员工请病假需要提交病假申请单，而根据***2019年4月8日至2019年5月12日期间的病假情况，上述期间***也没有提交病假申请单，与其陈述相互矛盾，故法院对嘉恒公司的该主张不予采纳。综上，结合***的病情和***2019年4月8日之后长期休病假的情况，***提交的2019年10月24日（补2019年5月27日证明）北京燕化医院开具的诊断证明书也显示***被建议全休贰周，法院认为截止至2019年5月31日，***身体状况尚未恢复。根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，劳动合同期满，但劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。参照相关规定，根据***的工作年限，***可享受医疗期3个月，2019年5月31日嘉恒公司与***终止劳动合同时***尚处于医疗期内，嘉恒公司终止劳动合同的行为属于违法终止。因此，***要求嘉恒公司支付违法终止劳动合同赔偿金符合法律规定。经核算，嘉恒公司应支付***违法终止劳动合同赔偿金的金额不低于***所要求的金额，故对***要求嘉恒公司支付违法终止劳动合同赔偿金16 800元的诉讼请求，法院予以支持。

关于加班工资，劳动者主张加班工资的，由劳动者就加班事实承担举证责任。***提交的排班表为复印件，未盖有嘉恒公司公章，嘉恒公司不予认可，故法院对该证据不予采纳；且值班与加班性质不同，排班表不足以证明***存在加班情况；***提交的打卡机照片和视频为其离职后取得，亦不足以证明其存在加班情况，故对***主张延时、法定假日、双休日加班工资的诉讼请求，法院不予支持。双方劳动关系已于2019年5月31日终止，故***要求2019年6月1日至2019年6月3日加班工资的诉讼请求，缺乏事实依据和法律依据，法院不予支持。

关于未休带薪年休假工资，仲裁裁决嘉恒公司支付***2017年6月4日至2019年5月31日未休带薪年休假工资1287.35元，嘉恒公司未针对该仲裁裁决起诉，视为其认可该仲裁裁决，法院对该项仲裁结果予以确认。职工连续工作满12个月以上，享受带薪年休假，***未举证证明其存在其他工作经历，故***要求嘉恒公司支付2016年6月4日至2017年6月3日未休带薪年休假工资的诉讼请求缺乏法律依据；2019年5月31日，***与嘉恒公司之间的劳动合同终止，其要求双方劳动合同终止后的2019年6月1日至2019年6月3日期间的未休带薪年休假的诉讼请求亦缺乏事实依据和法律依据。

一审法院判决：一、北京燕山嘉恒电力工程有限公司于判决生效后7日内支付***违法终止劳动合同赔偿金16 800元；二、北京燕山嘉恒电力工程有限公司于判决生效后7日内支付***2017年6月4日至2019年5月31日期间未休带薪年休假工资1287.35元；三、驳回***的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

二审中，***提交2020年9月1日与嘉恒公司经理呼胜利的电话录音、车辆使用申请单，证明其存在加班的事实。嘉恒公司认可***与呼胜利有电话联系，但认为录音内容不能证明***存在加班。嘉恒公司不认可车辆使用申请单的真实性，不认可***的证明目的。本院对一审查明的其他事实予以确认。

本院认为，劳动者主张加班工资的，应当就加班事实的存在承担举证责任。***主张其几乎每天都上班，没有休息，但***于一审中提交的2019年1月至2019年4月排班表为复印件且内容显示为值班，其提交的打卡机照片及视频为离职后提取，上述证据不足以证明***主张的加班事实；***于二审中提交的录音、车辆使用申请单中所载内容亦不足以证明***主张的加班事实，故***主张2016年6月4日至2019年5月31日期间延时、双休日、法定假日加班工资的诉请，证据不足，不应支持。***与嘉恒公司之间的劳动合同已于2019年5月31日终止，其主张2019年6月1日至2019年6月3日期间延时、双休日、法定假日加班工资的诉请，缺乏事实和法律依据，亦不应支持。综上所述，***的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由***负担（已交纳）。

本判决为终审判决。

审　　判　　长　　　王丰伦
审　　判　　员　　　卜晓飞
审　　判　　员　　　庞　妍

二〇二〇年九月八日

法　官　助　理　　　董和平
书　　记　　员　　　马　双