5347***与沈其军、***等提供劳务者受害责任纠纷一审民事判决书

江苏省连云港市海州区人民法院

民事判决书

（2018）苏0706民初5347号

原告：***，男，1961年1月5日生，汉族，住江苏省沭阳县。

委托诉讼代理人；陶乙成，***太律师事务所律师。

被告：***，男，1963年2月23日生，汉族，住连云港市海州区。

委托诉讼代理人：***、刘睿，江苏华德律师事务所律师。

被告：***，男，1962年7月24日生，汉族，江苏省灌南县。

委托诉讼代理人：***，江苏华德律师事务所律师。

被告：连云港市地山建筑工程有限责任公司，住所地连云港市海州区解放东路302号高渠道北。

法定代表人：***，该公司总经理。

原告***与被告***、***、连云港市地山建筑工程有限责任公司（以下简称地山建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告***及其委托诉讼代理人陶乙成，被告***的委托诉讼代理人刘睿，被告***及其委托诉讼代理人***到庭参加诉讼。被告地山建筑公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本庭依法作缺席审理。本案现已审理终结。

原告***向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费等共计179329.24元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告***先后挂靠被告地山建筑公司承揽了同科汇丰国际工程，挂靠江苏地亚建筑有限公司承揽了帝豪水榭花都二期工程项目后，均将其中部分瓦工劳务分包给了不具有用工主体资质的被告***。原告自2011年左右跟随被告***从事泥瓦匠工作。2017年8月24日，原告在被告***承包的帝豪水榭花都二期工程项目从事泥瓦匠工作期间，被被告***、***指派到被告***承包的已经基本完工的同科汇丰国际项目进行扫尾工作时，发生事故，导致大腿骨断裂。事故发生后，被告***垫付了大部分医疗费，但是就后续残疾赔偿金、误工费等没有赔偿。原告因此次事故遭受了巨大的身体伤害、精神痛苦及财产损失，三被告对原告的损失应承担连带赔偿责任。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求依法支持原告诉求。

被告***辩称，1、我方在2017年8月24日这一时间点上并无挂靠被告地山建筑公司承揽过同科工程，故原告所诉并不是事实，无证据支撑；2011年原告在被告处干活也不是事实，即使有也是原告与被告***之间的事情，且被告***报给我方的名单中没有原告的名字存在；被告***、***指派原告从帝豪工地至同科工地干活不是事实，我方从未指派原告至同科干活也不认识原告，故本案与我方无任何关系。2、原告称被告***已垫付大部分医疗费，证明被告***也认可是其自身行为，与我方无关，有原告提供的接处警记录可以证明，我方与被告***没有分包关系，没有证据予以证明，原告举证（2016）苏07民终1734号判决书更加证明我方与该案无任何关系，该判决书载明工程是2011年4月28日被告地山建筑公司中标转包给我方，并于2012年7月30日该工程已全部结束，故不存在原告所称2017年8月24日还有工程，故原告称被告***、***指派其至同科工程工作无事实及证据依据，明显是被告***与原告私人行为，与我方无关。3、原告诉求标的数额过高，无事实及法律依据，原告本人对其受伤存在严重过错，我方并非本案的适格主体。

被告***辩称，1、原告提供的接处警记录表明双方同意调解意见，我方已结清原告工钱，付清了医疗费并给予一定的赔偿，本诉讼本不该发生；原告本人对该受伤行为应负全部责任，我方无责，原告诉称受我方指派前往同科工地做工，工程内容为修补窗户的雨棚，在该劳务过程中，原告违反安全生产操作规程单独作业，且未在工作前清理现场，踩翻了凳子导致摔倒，刚好摔到事先未被清理掉的水泥砖上才导致左骨骨折，原告违反操作规程单独作业，作为一个自称有多年工作经验的泥瓦工，未尽到安全生产应尽到的注意义务，工作前未对现场进行清理；作为一个成年人在工作过程中过于自信，踩翻了凳子导致该事件的发生，原告存在工作过程中不够谨慎过错，不能因为我方安排其工作就认定我方对其受伤就应当承担责任。2、本案的案由为提供劳务者受害责任纠纷，应当适用的法律依据主要是侵权责任法第35条的规定，在本案中原告应对该事故负全部责任。3、原告医疗费无证据予以证明，原告只提供了出院后产生的医疗费为287.24元，虽在鉴定结论中有后续费用但未实际发生；营养费计算标准过高，应按每天30元计算，护理费就按每日100元计算，因原告未举证证明护理人员的身份及收入；原告受伤前在被告做工，被告认可为200元每日，但不能以此证明在别处也是200元每日，作为泥瓦工不可能每天都有活做，因此不可能因为鉴定270日误工期就依270日主张误工费，法庭应酌定减半天数；交通费不予认可；残疾赔偿金原告主张按城镇户口计算，无证据予以证明。4、在本案中被告无责，原告自行承担其损失，即使认定我方有一定责任，只能依过错责任进行划分，原告存在严重过错，应承担绝大部分的责任，我方先行已支付数万元的费用。

被告地山建筑公司没有到庭答辩。

本院经审理认定事实如下：原告***系被告***所雇佣的瓦工。2017年8月24日，原告准备对同科汇丰工地的楼房和雨棚进行修补时，原告踩翻凳子从凳子上摔下，导致原告左股骨粗隆间骨折。原告受伤后，被送至连云港市第二人民医院住院治疗20天。

2017年9月11日，经连云港市公安局连云分局云山派出所调解，原告***与被告***一致同意，***将原告摔伤前工钱付清，将医院账结清，并付部分养伤费用，待原告伤好后结清全部费用。潘廷杨依据达成的协议，向原告支付医疗费41000元，支付工资26000余元，支付养伤费用9000元。嗣后，原告又支付复诊费用287.24元。

原告***的休息、护理、营养期限及医疗费合理性经连云港市东方医院司法鉴定所鉴定，其鉴定意见为：1、被鉴定人***2017年8月24日受伤致左股骨粗隆粉碎性骨折，手术治疗，目前遗留左髋关节功能丧失25%以上，构成人体损伤致残程度十级残疾。2、被鉴定人***其损伤需补偿后续医疗费及二次手术费用计10000元（或以实际发生为准）。3、被鉴定人***其误工期限为伤后240日，护理期限为伤后90日，营养期限为伤后90日；二次手术取出内固定的误工期限为30日，护理、营养期限均为15日。为此，原告支付鉴定费2400元。

上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告举证的接处警工作登记表、司法鉴定意见书、门诊病历、出院记录、医疗费发票等在案佐证，本院依法予以确认。

本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告系被告***雇佣的雇员，在从事雇佣活动中受伤，被告潘廷杨作为雇主在保障原告的人身安全方面存在过错，而原告从事修补工作时，自身没有尽到安全注意义务，致使身体受伤，自身亦存在过错，根据双方的过错程度，本院确定由被告***承担70%的赔偿责任，原告***承担30%责任。

关于原告***主张误工费按照200元/天计算，因其未提供充足的证据予以证明，本院对此予以纠正，按照2017年江苏省城镇常住居民人均可支配收入43622元/年计算。

关于原告***的损失，本院认定如下：医疗费41287.24元（包括***已支付的医疗费41000元）、住院伙食补助费600元（30元×20天）、营养费2100元（20元×105天）、误工费25934.18元（城镇常住居民人均可支配收入43622元÷365天×217天，计算至定残前一日）、护理费12548元（43622元÷365天×105天）、交通费酌定1500元、残疾赔偿金87244元（43622元×2年）、精神抚慰金5000元、后续医疗费10000元、鉴定费2400元，共计188613.42元。由被告***承担70%责任，即132029.39元。扣除被告***已给付原告的50000元，被告潘廷杨还需给付原告82029.39元。关于原告要求被告***、地山建筑公司承担赔偿责任的诉讼请求，没有法律依据，本案不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：

一、被告***于本判决生效后十日内赔偿原告***各项损失82029.39元；

二、驳回原告***其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费3887元（原告已预交），由原告***负担2109元，被告潘廷杨负担1778元，于本判决生效后十日内给付原告。

如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。

审判员***

二〇一八年九月二十七日

法官助理严华

书记员***

法律条文及上诉须知附录

一、法律条文

（一）《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。

第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。

（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提供的主张，有责任提供证据。

当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。

人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。

第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。

二、上诉须知

根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：

当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。

上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。

本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。