某某与某某建设工程分包合同纠纷一审民事判决书

文书内容

江苏省太仓市人民法院

民 事 判 决 书

（2020）苏0585民初744号

原告：***，男，汉族，1970年5月18日出生，住溧阳市。

委托诉讼代理人：姚进，溧阳市经济开发区法律服务所法律工作者。

被告：***，男，汉族，1965年9月9日出生，住靖江市。

委托诉讼代理人：刘中林，江苏硕扬律师事务所律师。

第三人：靖江市广厦建设有限公司，统一社会信用代码913212827628101147，住所地靖江市江平路91号。

法定代表人：张洪福，董事长。

委托诉讼代理人：汤燕，江苏硕扬律师事务所律师。

原告***与被告***建设工程分包合同纠纷一案，本院在2020年1月19日立案后，依法适用简易程序在2020年3月26日公开开庭进行了审理。由于案件事实不易查明，但是法律适用明确，本院在2020年4月20日裁定本案适用普通程序审理。由于靖江市广厦建设有限公司（以下简称广厦公司）与本案存在利害关系，本院在2020年4月21日追加广厦公司为第三人，并在2020年5月27日、2020年6月24日、2020年7月9日公开开庭审理了本案。原告***的委托诉讼代理人姚进，被告***的委托诉讼代理人刘中林，第三人广厦公司的委托诉讼代理人汤燕以及证人张某、夏某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告***向本院提出诉讼请求：被告***支付原告***工程款75680元，并按照年利率6%支付原告***2015年7月25日至2020年5月25日的逾期付款利息22000元，合计97680元。事实和理由：2015年1月16日，被告***承揽江苏建其建设工程有限公司（以下简称建其公司）发包的江苏扬子江海洋油气装备有限公司（以下简称扬子江公司）涂装车间扩建工程后，将桩基工程分包给原告***施工，并已付清原告***工程款70000元。2015年1月底，被告***又将扬子江公司的宿舍楼、员工活动中心桩基工程分包给原告***，双方约定工程单价是11.50元/米。原告***完工后，建其公司的项目经理张某确认原告***的工程量是23952米，故被告***应付原告***工程款275448元（11.50元/米×23952米）。但是，被告***仅支付部分工程款，尚欠原告***工程款75680元。被告***未按期支付工程款，应当按照年利率6%赔偿原告***逾期付款利息22000元。

原告***多次向被告***催要工程款，但是被告***经常不接电话。故此，原告***提起诉讼。

被告***辩称：1.建其公司承揽扬子江公司的建设工程之后，将桩基工程分包给第三人广厦公司，被告***只是第三人广厦公司的工地负责人。2.第三人广厦公司将打桩工程分包给原告***，合同履行中，被告***的行为是代表第三人广厦公司的职务行为，其行为后果应由第三人广厦公司承担。3.即使被告***拖欠原告***工程款，原告***在2020年1月份起诉超过诉讼时效，其丧失胜诉权。综上所述，请求驳回原告***对被告***提出的诉讼请求。

第三人广厦公司述称：1.涉案的桩基工程实际是由第三人广厦公司分包给原告***，而不是被告***分包给原告***。被告***是第三人广厦公司的职工，其签订《施工协议》与《补充协议》均是代表第三人广厦公司履行职务，其民事行为后果应由第三人广厦公司承担。2.第三人广厦公司最后一笔付款是在2015年12月21日，原告***在2020年1月份提起诉讼超过诉讼时效，其债权不受法律保护。因此，第三人广厦公司亦不同意支付原告***工程款。

本院经审查认定以下事实：2015年1月，建其公司承揽扬子江公司的涂装车间、宿舍楼、员工活动中心等建设工程，并将桩基工程分包给被告***。

2015年1月16日，被告***（协议中甲方）与原告***（协议中乙方）签订《施工协议》，约定：甲方将扬子江公司涂装车间的桩基工程分包给乙方，施工中所有工程质量和安全问题均由乙方负责，甲方只提供桩、电，其余辅助材料由乙方自行承担；共计400-95-AB桩120根，每根桩长32米，施工费70000元，施工结束后一周内结清所有施工费。当日，被告***支付原告***工程款18000元。2015年2月6日，被告***又支付原告***50000元。截至2015年2月8日，被告***全部结清原告***该《施工协议》项下的工程款70000元。

2015年1月底，被告***又将扬子江公司的宿舍楼、员工活动中心等桩基工程分包给原告***。为此，被告***（协议中甲方）与原告***（协议中乙方）签订《补充协议》，约定：自2015年2月起，在本工地施工打桩按11.50元/米结算，在下一个工程开工前，结清前一个工程的施工费，最后一个工程结束后三个月内结清余款。原告***完成两幢宿舍楼、员工活动中心等桩基工程后，建其公司的项目经理张某计算得出原告***完成打桩23952米，并在2015年7月25日向原告***出具工程量证明。

针对《补充协议》项下的工程款，被告***在2015年2月9日、2015年4月1日分别支付原告***10000元，合计20000元。2015年9月24日、2015年11月24日、2015年12月21日，建其公司分别转账支付原告***工程款100000元、30000元、20000元，合计150000元。其中，建其公司在2015年9月24日的转账凭证上标记被告***的名字。

2018年7月12日，江苏省靖江市人民法院立案受理被告***诉第三人广厦公司追索劳动报酬纠纷一案。经江苏省靖江市人民法院主持调解，第三人广厦公司同意在2018年10月15日前支付被告***各项费用合计162600元。

诉讼中，原告***申请张某、夏某出庭作证。2020年3月26日，证人张某陈述：建其公司承揽了扬子江公司的建设工程，其担任建其公司的项目经理，在工地上负责安全、质量、价格等；***是专业打桩的，建其公司将桩基工程分包给***，***来不及施工又委托***打桩，张某与***在工地上天天打交道，并监督***的施工进度；***经常不在工地上，他与张某都是电话联系，将进桩的数量、合格证报给张某；***在2015年6、7月份打桩结束，张某在2015年7月25日向***出具工程量证明；打桩结束后，***向张某询问过建其公司是否付清***工程款，他最近两年还找过张某，询问工程款的事情，他打张某的电话很多次了，在2020年前还打过张某的电话。

2020年7月9日，证人夏某陈述：其与***都是做工程的，其负责勘探，***负责打桩；2018年11月份，其与***驾驶汽车从溧阳出发到靖江找***索要工程款，但是没有见到***，他家的大门是关闭的；那天，村里人说***是在家的，他只是拒绝开门。

上述事实，由原告***提供的《施工协议》《补充协议》、工程量证明、建其公司的证明，被告***提供的收条、转账记录、江苏省靖江市人民法院（2018）苏1282民初4298号民事调解书，第三人广厦公司提供的转账记录，证人张某、夏某的证言以及本院的庭审笔录等证据证实。

本院认为：涉案的《施工协议》与《补充协议》均是被告***与原告***签订，第三人广厦公司未在两份协议上盖章。原告***履行协议期间，被告***多次支付原告***工程款。工程结束后，建其公司转账支付原告***工程款时，在转账凭证上记载被告***的名字，被告***对此解释是建其公司计入被告***的账目。因此，原告***有合理理由相信与其形成合同关系的是被告***，是被告***而非第三人广厦公司将桩基工程分包给自己。

原告***履行完毕《补充协议》约定的施工义务，其主张打桩共计23952米有建其公司的项目经理张某加以证明。另外，被告***在诉讼中陈述原告***完成的工程量与其主张的工程量差异不大。因此，本院认定原告***根据《补充协议》打桩共计23952米。根据双方约定的工程单价11.50元/米，本院认定工程价款合计275448元（11.50元/米×23952米）。根据现有证据，可以认定被告***自行支付原告***20000元，委托建其公司支付原告***150000元，合计170000元。因此，原告***主张被告***仅欠工程款75680元，本院予以确认。

建其公司的项目经理张某陈述原告***在2015年6、7月份完工，其在2015年7月25日向原告***出具工程量证明，故本院认定原告***的完工日期是2015年7月25日。《补充协议》约定被告***在工程结束三个月内结清余款，故被告***应在2015年10月24日前付清原告***工程款。现有证据证明被告***与建其公司最后一笔付款日期是2015年12月21日，证人张某、夏某均陈述此后三年内原告***多次催要剩余工程款。因此，原告***在2020年1月19日提起诉讼并未超过诉讼时效，其要求被告***支付工程款75680元，本院予以支持。

被告***未按期付清原告***工程款构成违约，应当赔偿原告***逾期付款损失。原告***按照年利率6%主张逾期付款利息缺乏依据，本院认定被告***以75680元为基数赔偿原告***2015年10月25日至2020年5月25日的逾期付款损失15506元（按照年利率4.75%自2015年10月25日计算至2019年8月19日；按照年利率3.85%自2019年8月20日计算至2020年5月25日）。

依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第二百六十三条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条之规定，判决如下：

一、被告***在本判决生效后十日内支付原告***工程款75680元；

二、被告***在本判决生效后十日内赔偿原告***逾期付款损失15506元；

三、驳回原告***的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费2242元，公告费300元，合计2542元，由原告***承担169元，被告***承担2373元。原告***已向第三方交纳公告费，并向本院预交案件受理费，本院不再退还，被告***在本判决生效后十日内一并支付原告***2373元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本一份，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。

审判员　　郭玉昆

二〇二〇年七月九日

书记员　　邵　诚