陕西永昌建设工程有限公司

某某与陕西永昌建设工程有限公司承揽合同纠纷一案二审民事判决书

来源:中国裁判文书网
陕西省榆林市中级人民法院******
民事判决书******
(2019)陕08民终1416号*********************************************************************************************************************上诉人(原审原告):***,男,1982年3月9日出生,汉族,个体户,住定边镇。******
被上诉人(原审被告):陕西永昌建设工程有限公司,地址:定边镇兴源南区7号楼1单元403室******
法定代表人***,系该公司总经理*********************************************************************************************************************上诉人***与被上诉人陕西永昌建设工程有限公司承揽合同纠纷一案,不服定边县人民法院(2018)陕0825民终6244号民事判决,向本院提起上诉。本院立案后,依法组成合议庭,审理了本案。本案现已审理终结。************************************************************************************************************************上诉请求:撤销原判,改判被上诉人支付下欠工程款119600元;一、二审诉费用由被上诉人承担。事实与理由:双方按合同约定,总工程款289600元,被上诉人已支付170000元,下欠119600元,被上诉人应给付。原审认定上诉人对其完成工程总量负有举证责任,并承担举证不能的不利后果,系错误适用举证规则,判决驳回诉请于理不公于法不平。******
被上诉人答辩认为,原判认定事实清楚,处理正确。请求驳回上诉,维持原判。******
原告向一审法院提出诉请求:1、依法判令被告偿还原告施工款119600元;2、由被告承担本案诉讼费用。******
原审法院经审理查明,2013年6月15日,原、被告签订了《建筑水暖安装清包合同》,合同约定由原告承包阳光名邸小区的1号楼地上二层、地下一层,2号楼地上三层、地下一层,3号楼地上二十一层、地下一层的给、排水系统所有管线预埋及安装,消防系统所有管线预埋出散水距离均按1500㎜施工,承包范围内的管线防锈防腐、保温,所有预留洞及套管的留设计封堵,管井清理、管道及箱体的预留预埋、相关实验调试(包括配合外网施工单位完成系统综合调试验收),设备设施的就位与安装调试,由原告自行配备水钻、电锤、套丝机、手提切割机等机具,承包方式为清包(即包人工、安全、安装质量),1号楼、2号楼、3号楼住宅部分以单价13元/建筑平方米包干(地下室不计入工程量)。施工过程中因有变更,未完全按合同约定进行施工。现工程未进行结算,被告向原告支付了工程款170000元,剩余部分后经原告多次催要,被告拒不履行偿还义务,故提起诉讼。*********************************************************************************************************************原审法院判决认为,原告****被告陕西永昌建设工程有限公司欠其工程款未还之事实,虽有原、被告所签订的《建筑水暖安装清包合同》,但并不能证明原告完全按双方合同的约定完成工程总量,且被告对原告所诉的工程总量有异议,故应当按照原告实际施工的量进行结算,原告对其的诉讼请求有举证责任,而原告拒绝对工程总量进行鉴定,又无其他证据证明其诉讼请求,应当承担举证不能的不利后果。《最高人民法院<关于民事诉讼证据的若干规定>》第二条之规定,判决:驳回原告的诉讼请求。案件受理费2692元,由原告***负担。******
二审与一审查明的事实一致,本院对一审查明的事实予以确认。******
本院认为,上诉人与被上诉人签订的《建筑水暖安装清包合同》属双方真实意思表示。上诉人主张按该合同约定的工程量给付工程价款,因被上诉人对合同约定的工程量有异议,认为部分工程未完成,且上诉人也认可地下室管道等工程其未能完成的事实。现双方对已完工程未结算,上诉人也拒绝对工程总量进行鉴定,故上诉人实际完成的工程量及价款,本院无法确定,上诉人主张下欠工程款的理由,因证据不足,本院不予支持。综上,原审法院判决认定事实清楚,处理正确。上诉人所持上诉理由,因无相关证据印证,依法予以驳回。故依照《中华人民共和国民事诉法》第一百七十条第一款第(一)项之规定,判决如下:******
驳回上诉上,维持原判。*********************************************************************************************************************二审案件受理费2690元,由上诉人***承担。******
本判决为终审判决。******
审判长*********
审判员*********
审判员*********
二〇一九年五月二十二日******
书记员*********