某某学与陕西砼泰建筑工程有限公司、某某建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕01民终4097号 上诉人（原审被告）：**学，男，汉族，1964年4月24日出生，无业，住陕西省咸阳市秦都区。 委托诉讼代理人：**，陕西至正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：***，陕西至正律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陕西砼泰建筑工程有限公司，住所地：陕西省铜川市工益区******监测站后。 法定代表人：***，该公司董事长。 委托诉讼代理人：**，男，铜川市王益区黄堡法律服务所法律工作者。 原审被告：**，男，汉族，1979年10月10日出生，陕西省渭南市临渭区村民，住。 委托诉讼代理人：***，陕西泽诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：**，陕西泽诚律师事务所实习律师。 上诉人**学因与被上诉人陕西砼泰建筑工程有限公司（以下简称砼泰公司）及原审被告**建设工程施工合同纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2017）陕0116民初2770号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月26日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 **学上诉请求：撤销原判，改判原审判决为**学对砼泰公司不承担付款责任。事实与理由：一、原审法院事实查明错误。**学经营的西安市长安区*****生态旅游山庄（以下简称*****）从未委托**与砼泰公司签订《步道施工合同》。**学于2008年4月7日注册设立*****，因经营不善，于2012年4月7日依法停止经营注销一切经营活动。*****停止经营注销后，其公章由案外人***保管收藏。原审中，***出具情况说明，证明该公章系**私自盗用与砼泰公司签订合同，*****及**学并不知情。*****从未委托**代表*****与砼泰公司签订合同。原审中，**对此予以认可。因此，原审法院认定《步道施工合同》系*****与砼泰公司签订，**系*****代表人签字，事实认定错误。二、原审法院错误认定责任主体，**学不应承担任何责任。根据原审调查情况，**承认其未获得**学经营的*****委托，私自使用公章未告知*****，因此**的行为系无权代理行为。根据《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款的规定，**的行为未获得*****的授权且未在事后获得追认，所产生的法律后果应其自行承担。**在原审中称原*****的经营及涉案工程项下的一切权利义务由其**，旅游景区的管理、使用、控制、收益、等均由**作为法定代表人的西安三秦生态旅游发展有限公司取得。**学及*****从未收取砼泰公司保证金，原审法院判决**学承担支付工程款返还保证金无事实和法律依据，应依法纠正。三、原审法院认定涉案工程款461012元依据的陕中鉴（2018）第45号鉴定意见书，鉴定结论错误。鉴定意见书中鉴定人员对步道的单价以747.52元计算显然不合理的。合同中约定的步道施工每平米850元，路宽1.2米至1.5米，1.5米的宽度不低于步道总长度的70%。而砼泰公司所施工的步道平均宽度为1.24米，未达到合同约定的宽度。鉴定人员简单的进行折算是错误的，未达到合同约定的路面宽度，根本不存在使用价值，未达到合同目的，工程质量不符合约定。鉴定人员在鉴定过程中，并未考虑重新施工所产生的费用。原审法院在审理中未考虑砼泰公司的违约行为。因此，原审法院依据鉴定结论作出工程款的认定错误。四、原审法院适用法律错误。**学不存在违反诚信信用原则的行为，**的行为系无权代理，所产生的法律后果应由**自行承担。 砼泰公司辩称，不同意**学的上诉请求，应维持原判。砼泰公司没有义务审查*****公章的使用情况，加盖公章产生的法律后果应由**学、**承担。2012年4月7日*****停止经营活动并未告知砼泰公司，也未公告，砼泰公司并不知情，**学应当承担给付责任，**承担连带责任。**学对鉴定结论原审并未提出异议，应当维持原判。 砼泰公司向原审法院起诉请求：**学、**连带给付砼泰公司工程款980000元及利息并退还工程保证金50000元。 原审法院查明，2014年7月1日，砼泰公司与*****签订《步道施工合同》。合同约定砼泰公司承包范围为景区现有建筑群修缮复原装修、蜀道石羊关山体游客登山步道；景区现有建筑群包工包料复原装修总工程费为180000元，游客步道固定单价为含税直线丈量850元/米，包括路基清理、步道建造和栏杆架设等。其中现有建筑群的复原装修完工后*****在五个工作日内验收，确认工程合格后在三个工作日内支付此项工程款之95%即171000元；游客步道每完成300米，*****进行实地测量并确认合格后支付此300米之95%的工程款。保修期12个月，期满后*****将5%的保修金返还砼泰公司。为保证*****景区建筑、设施及其他所有物完好，砼泰公司向*****支付保证金50000元。**作为*****的代表人在甲方代表人处签字，*****在甲方处盖章。*****的组成形式为个人经营，经营者系**学。当日，砼泰公司支付了保证金50000元，**向砼泰公司出具了收条，约定工程结束验收竣工合格后退还。 后砼泰公司开始施工。施工过程中，双方发生分歧，砼泰公司遂停止施工至今。**学、**及*****均未支付砼泰公司工程款，砼泰公司诉至本院。 审理过程中，**申请对工程价款进行鉴定。鉴定意见如下：景区步道工程造价为282936.32元；***修缮恢复工程造价为178075.89元；合计工程造价为461012元。 另查明，西安三秦生态旅游发展有限公司于2014年6月26日成立并注册登记，法定代表人为**，持股比例92%，**学亦为股东，持股比例8%，该公司住所地为西安市长安区北头。 原审法院认为，砼泰公司按照合同约定进行施工，其有获得相应价款或报酬的权利。砼泰公司在签订合同时，**持有*****的公章，并以代表人的名义与砼泰公司签订合同，砼泰公司有理由认为其系*****的代理人。**学主张**私自盗用公章，不清楚工程施工一事，因公章的管理属单位内部管理，砼泰公司对此并无审查的义务，且合同签订后砼泰公司也实际上在该山庄所在地进行了施工，**学曾以短信形式确认了施工行为，故应当认定砼泰公司与*****签订了涉案施工合同。现**学否认自己与砼泰公司签订合同，且长期未支付相应工程款，已经以自己的行为表明不履行合同义务，故砼泰公司可要求其承担相应合同责任。因*****属于个人经营的个体工商户，经营者为**学，现砼泰公司主张由**学承担责任，法院予以支持。而**对外以*****代理人的名义签订合同时，其与*****之间的代理权限不明，对内其与**学系合作关系，故应当承担连带责任。砼泰公司主张工程款为980000元，**学与**不予认可，经鉴定工程款为461012元，工程款法院确认为461012元。对砼泰公司主张利息的诉讼请求，因工程未施工完毕且双方对于工程未进行结算，法院不予支持。因该工程客观上长期停工，故**学应当退还砼泰公司工程保证金50000元；**承担连带责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条，《中华人民共和国民法通则》第六十五条第三款之规定，判决：本判决生效后十日内，**学支付陕西砼泰建筑工程有限公司工程款461012元并退还陕西砼泰建筑工程有限公司工程保证金50000元；**对上述债务承担连带责任。**学、**如未在本判决指定期限内履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费14070元，砼泰公司已预交，由砼泰公司承担7090元，由**学、**连带承担6980元，该款**学、**应于履行本判决金钱给付义务时一并支付砼泰公司。 本院经审理查明，原审法院查明事实属实。二审中各方当事人未提交新证据。 本案争议焦点，**学是否对涉案工程支付砼泰公司工程款并退还保证金承担责任。 本院认为，各方对2014年7月1日砼泰公司与*****签订《步道施工合同》的形式要件不持异议。**学上诉称该合同上*****的公章系**私自加盖，其与*****并不知情，且*****已于2012年4月7日停止经营注销，故其不应当承担支付砼泰公司工程款及保证金的责任。而根据工商注册登记显示，*****的经营者系**学个人。在*****注销后，**学应当及时销毁*****的公章。对于*****公章的管理**学负有全部责任。**持*****的公章与砼泰公司签订《步道施工合同》时并未告知砼泰公司*****已经注销的情况。作为合同相对方，砼泰公司相信**能够代表*****。原审法院依据鉴定结论，判决**学支付砼泰公司工程款461012元及保证金50000元，**承担连带责任，并无不当。**学的上诉请求本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 上诉费8910元，由上诉人**学负担。 本判决为终审判决。 审判长　　*** 审判员　　张　熠 审判员　　*** 二〇一九年五月二十一日 书记员　　李　娟