原审原告***向一审法院起诉请求:1、依法判令***、兴民建司、***、***立即偿还拖欠***的工资39000元;2、依法判令***、兴民建司、***、***承担本案的诉讼费。******
一审法院认定事实:2013年7月,***通过电话让***在榆阳区牛家梁镇什拉滩村新农村项目部的工程中给该工程中的10栋房屋从事打垫层、散水等工作,双方口头约定了工资,并约定工作结束后由***给***结算工资。后经结算,***欠***工资39000元,已支付4000元,下剩35000元未支付。2013年11月13日,***给项目部出具了预借工程款的借据,准备支付***的工资,该借款单中有项目经理***、村会计***、村主任***的签字。***让***拿着借据去支取工资,但由于借款单手续不完善,***未能支取工资。***多次索要未果,故诉至法院并提出前述诉请。******
一审法院判决认为:原告***与被告***虽未签订书面劳务合同,但被告***电话通知原告***在榆阳区牛家梁镇什拉滩村新农村的工程中给该工程中的10栋房屋从事打垫层、散水等工作,并口头约定了工资的数额,同时结算确定拖欠原告工资数额为39000元,故原告***与被告***之间存在事实上的劳务合同关系。该劳务合同系双方当事人真实意思表示,合同主体、内容不违反国家法律、行政法规的强制性效力性规定,应确认为有效合同。原、被告理应按照口头约定履行双方的合同义务。但被告***在原告提供劳务后,未按时支出工资已构成违约,应当承担继续履行的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定,对原告***主张被告***偿还工资的诉请,依法予以支持。因原告***未能提供证据证明其与榆林市兴民建筑有限责任公司、***、***存在劳务合同关系,故原告诉请要求榆林市兴民建筑有限责任公司、***、***偿还拖欠诉请的要求,依法不予支持。综上,依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定,判决:一、本判决生效后五日内,由被告***付给原告***工资人民币35000元。二、驳回原告***的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费380元,由被告***负担。******
二审中,被上诉人兴民建司向本院提交了榆林市榆阳区人民法院(2015)榆民初字第7648号民事判决书一份,证明上诉人***应当赔偿兴民建司经济损失353164元,兴民建司不欠***的款项的事实。上诉人***对该证据的真实性认可,但认为该判决书仅是针对工程质量作出的判决,与本案无关。被上诉人***对该证据没有意见。******
本院对被上诉人提交的该判决书,其来源于人民法院作出判决书后依法送达由当事人持有,虽在一审法院案卷中装订,但一审法院未就该证据组织质证,该证据来源合法,其中内容涉及***与兴民建司之间的经济关系,与上诉人***所主**民建司尚欠***工程款,兴民建司应对***结算所欠***劳务工资相关的事实关联,其真实性当事人不持异议,可以作为证明案件事实的证据采信。******
一审法院依据相关证据认定本案事实正确,本院予以确认。本院经审理另查明:2013年11月13日***书写借款单一支,交与***持有,内容载明:“借款单2013年11月13日借款人姓名4标***职务***借款事由打垫层、散水工资***人民币(大写)叁万玖仟零佰零拾元¥(39000元)借款人***”,在条据中还有姓名为***、***、***等人的签字。榆林市榆阳区人民法院于2016年11月21日作出(2015)榆民初字第7648号民事判决书,就兴民建司与***建设工程施工合同纠纷一案判决***赔偿兴民建司损失353164元。******
本院认为,双方当事人对***通知***完成本案所涉打垫层、做散水等工程,完工后***给***结算应付***劳务工资39000元、已付4000元等事实并无争议,争议的焦点是***通知***完成工程、并给***结算工程款后支付4000元工程款的行为是代表自己,还是代表兴民建司的职务行为,一审法院判决上诉人***承担给付***劳务工资义务是否正确的问题。******
从查明的事实看,上诉人***在一审法院审理中认可自己为兴民建司总承包什拉滩新农村建设项目第4标段承包人,对一审法院认定其电话通知***完成4标段工程的打垫层、做散水工程,之后由***与***结算应付***39000元工资款的事实也不持异议。上诉人***所持自己为兴民建司的第四项目部经理,与***之间的行为系职务行为的主张,兴民建司除不认可其主张外,还提交了法院出具的民事判决书证明经法院判决***尚需支付兴民建司赔偿款353164元的事实,上诉人***并无有效证据证明其主张自己为职务行为的事实。一审法院基于上诉人***自认的事实和被上诉人提交的证据认定***与***之间形成劳务关系正确。同时依据法律规定,判决***给付所欠***的工资款35000元并无不当,上诉人***所持一审法院认定基本事实错误,本案应由兴民建司向***支付所欠工资款,一审判决法律适用和判决错误的理由不能成立。******
综上所述,上诉人***所持上诉请求不能成立,应予驳回。一审法院判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下:******
驳回上诉,维持原判。******
二审案件受理费670元,由***负担。******
本判决为终审判决。******
审判长*********
代理审判员任捻团******
代理审判员高扬******
二〇一七年十月二十七日******
书记员********