河南郑韩种业科技有限公司、某某劳动争议二审民事判决书

河南省郑州市中级人民法院

民事判决书

（2019）豫01民终8994号

上诉人（原审被告）：河南郑韩种业科技有限公司，住所地新郑市城北药业产业园区6号。

法定代表人：季卫国，该公司董事长。

委托诉讼代理人：***，河南仰天律师事务所律师。

委托诉讼代理人：尚万超，河南仰天律师事务所实习律师。

被上诉人（原审原告）：***，女，1969年11月5日出生，汉族，住河南省新郑市。

委托诉讼代理人：***，新郑市法律援助中心指派律师。

上诉人河南郑韩种业科技有限公司因与被上诉人***劳动争议纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2019）豫0184民初1534号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月22日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人河南郑韩种业科技有限公司的委托诉讼代理人***、尚万超，被上诉人***及其委托诉讼代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

河南郑韩种业科技有限公司上诉请求：一、依法撤销一审判决，改判上诉人无需向被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金。二、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，被上诉人属于“事业单位”的在编人员，所以上诉人与被上诉人不存在劳动关系，双方应当属于“劳务合同关系”。二、一审判决适用法律不当，判令上诉人向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金于法无据。上诉人2015年至2017年亏损五百余万元，2018年亏损高达千余万元，经营严重困难。所有业务包括种子销售和待加工已停止，无法维持与被上诉人之间的劳动关系，股东会讨论决定暂停所有业务，与所有员工解除劳动关系，并经公司工会同意，向新郑市人社局报备，因此，上诉人与被上诉人解除劳务关系符合法律规定。

***辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，一审判决应予维持。上诉人的上诉请求无事实和法律依据，应予驳回。

***向一审法院起诉请求：1.依法判决被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金74400元；2.依法判决被告支付原告2018年1月至10月未发的绩效奖金5833.3元。

一审法院认定事实：***原为新郑市种子公司职工；新郑市种子公司隶属新郑市农业农村工作委员会，企业化管理事业单位。新郑市种子公司按照《国有种子公司体制改革的指示精神》于2007年6月30日全部停止经营。2009年9月，新郑市人民政府对种子公司职工进行安置，采取以职工生活补助名义，按照改制当年档案工资的50％标准发放生活补贴费，职工社保等费用从生活补贴中扣除；**芳现享受上述待遇。

***于2006年12月10日入职河南郑韩种业科技有限公司。2015年3月1日，河南郑韩种业科技有限公司（甲方）与***（乙方）签订劳动合同书，约定双方选择固定期限劳动合同，自2015年3月1日起至2018年2月28日止；乙方基本工资为1800元／月，甲方根据乙方工作业绩和绩效考核情况强给予绩效工资；2018年10月31日，河南郑韩种业科技有限公司对外发布通告，解除与员工的劳动或劳务关系。

***主张其月工资为3100元（工资3000元，电话费补贴100元），其提供的银行流水及住房公积金缴存明细可以证明，该院予以认定。

***要求河南郑韩种业科技有限公司支付经济赔偿金及绩效奖未果，故向新郑市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1、请求依法裁决被申请人支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金74400元；2、请求依法裁决被申请人支付申请人2018年1月至10月未发的绩效奖金5833.3元。新郑市劳动人事争议仲裁委员会后裁决：驳回申请人的仲裁请求。***不服该仲裁裁决结果，在法定期限内向该院提起诉讼。

一审法院认为，企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。***虽编制仍在新郑市农业农村工作委员会，但其在企业改制安置中只享有数量很少的生活补贴，其并不在该单位工作，也未能享受到正常工资待遇，应为下岗待岗人员。**芳自2006年12月10日入职河南郑韩种业科技有限公司，并曾与河南郑韩种业科技有限公司签订有劳动合同，***主张已与河南郑韩种业科技有限公司建立劳动关系，依法应予支持。河南郑韩种业科技有限公司以***为其他单位工作人员，主张***与其公司不成立劳动关系，该院不予支持。

用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照法律规定向劳动者支付赔偿金。依照《劳动合同法》规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；经济赔偿金为上述补偿金的二倍。***的经济赔偿金依法应按12个月计算，月工资为3100元，经济赔偿金计算为74400元。

关于***主张的绩效奖金：***提供的银行流水中虽载明2016年、2017年河南郑韩种业科技有限公司为其发放有绩效奖金，但并不能以此证明该奖金每年必须发放；***又未能提供其他证据证明双方对此有约定，对于***要求支付绩效奖金的主张，该院不予支持。

综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告河南郑韩种业科技有限公司应支付原告***违法解除劳动合同的赔偿金74400元，于该判决生效之日起十日内支付；二、驳回原告***的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告河南郑韩种业科技有限公司承担。

本院二审期间，上诉人提交五份证据：第一份，财产租赁合同（复印件）。证明目的：上诉人与新郑市种子公司系两个独立法人。第二份，河南郑韩种业科技有限公司员工离职情况的说明（复印件，无回复回执）。第三份，2018年度审计报告（原件）。第四份，上诉人支付被上诉人解除劳动合同代通知金一个月工资的银行回执（复印件）。第五份，河南郑韩种业科技有限公司2018年第二次董事会会议纪要（复印件）。第二至五份证据的证明目的：上诉人并非违法解除劳务合同。被上诉人的质证意见：第一组证据真实性无异议，但与本案无关。第二份证据真实性无法核实，且记录日期为2018年11月15日，上诉人与被上诉人违法解除劳动合同日期为2018年10月31日，与本案无关联性。第三份证据真实性无法核实，与本案无关联性。第四份证据真实性无异议，但其显示支付日期为2018年12月6日，附信息为11月工资，上诉人违法解除劳动合同的日期为2018年10月31日，不能证明没有违法解除劳动合同。第五份证据真实性无异议，但其与本案无关联性，不能证明上诉人的主张。本院经过全面客观地审查，上诉人提交的证据与不能支持其上诉请求成立，不予采信。

本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。

本院认为，关于河南郑韩种业科技有限公司和***之间是否存在劳动关系问题。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条规定，企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。***原为新郑市种子公司职工，在新郑市种子公司体制改革安置公司职工过程中，仅发放生活补贴费，社保等费用从生活补贴中扣除，***没有正常工资待遇，应为下岗待岗人员。***于2001年5月10日入职河南郑韩种业科技有限公司。2015年3月1日，河南郑韩种业科技有限公司亦与**芳签订劳动合同书，约定双方选择固定期限劳动合同，自2015年3月1日起至2018年2月28日止。且***在河南郑韩种业科技有限公司工作期间，按照河南郑韩种业科技有限公司安排，接受河南郑韩种业科技有限公司管理，河南郑韩种业科技有限公司按月向***发放工资，***与河南郑韩种业科技有限公司双方之间存在劳动关系。

关于河南郑韩种业科技有限公司是否违法解除与***的劳动关系问题。2018年10月31日，河南郑韩种业科技有限公司对外发布通告，解除与员工的劳动或劳务关系。现并无充分证据证明河南郑韩种业科技有限公司解除与***的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、四十一条规定的法定条件，河南郑韩种业科技有限公司单方解除劳动合同并不具备法定条件，且未履行相应程序，属于违法解除，应当依照法律规定向***支付赔偿金。

综上所述，河南郑韩种业科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由上诉人河南郑韩种业科技有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长***

审判员***

审判员***

二〇一九年六月五日

书记员冯昱