江西吉鸿建筑工程有限责任公司、某某劳动争议再审审查与审判监督民事裁定书

江西省高级人民法院

民事裁定书

（2017）赣民申821号

再审申请人（一审被告、并案原告、二审上诉人）：江西吉鸿建筑工程有限责任公司，住所地江西省宜春市奉新县滨河东路278号三楼。

法定代表人：解春玲，该公司董事长。

委托诉讼代理人：熊建国，奉新县海华法律服务所法律工作者。

被申请人(一审原告、并案被告、二审上诉人）：***，男，1970年10月25日出生，汉族，江西省高安市人，务工，住江西省高安市。

一审被告：***，男，1988年6月16日出生，汉族，福建省建阳市人，个体工商户，住福建省南平市建阳市。

再审申请人江西吉鸿建筑工程有限责任公司(以下简称吉鸿公司)与被申请人***、一审被告***劳动争议纠纷一案，不服江西省宜春市中级人民法院（2017）赣09民终375号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。

吉鸿公司申请再审称：一、原二审法院认定的事实有重大错误。二审判决认定”由于没有证据证明***本人工资低于统筹地区职工平均工资60%情况下，一审法院参照2015年度宜春市职工月平均工资3723元的60%不当”是错误的。被申请人***于2016年2月27日进入金源华府三期工地从事木工工作，至2016年3月1日意外受伤，工作不足五天，从未在吉鸿公司领取过工资，***在吉鸿公司工作时间不足一个月，没有达到《工伤保险条例》第六十四条规定的以12个月平均工资来计算工资标准的基础。***虽提出其日工资为270元，但无充分证据证实，故***的工资无法确定。在此情况下，一审法院参照2015年度宜春市职工月平均工资的60%计算是恰当的。二审法院按宜春市职工月平均工资3723元全额计算***工资不合理。二、原二审判决将一审法院判决的赔偿款66821.01元变更为106673.47元，明显不妥。理由：***月工资因其工作不足一月，只能按月平均工资3723元的60%计算，故其一次性伤残补助金为2233.80×7月=15636.60元，一次性医疗补助金为8935.20元，一次性就业补助金为29039.4元。二审法院以3723元认定其月工资是完全错误的。停工留薪期应计算42天，而非72天，更非3个月，从出院记录反映，***只有42天住院治疗记录，除此之外无医院休息证明，停工留薪工资只能按42天计算，停工留薪工资为3466.24元，即（2233.08元/月+2233.8元/月÷21.75×12天），二审计算停工留薪期工资为11169元是错误的。护理费计算方式应为3723元/月×70%+3723元/月×70%÷21.75×12天，计算结果为4043.95元，二审认定护理费为5032.47元，计算不当。二审酌定鉴定费、交通费700元过高，应按400元认定。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项规定申请再审。

本院经审查认为，一、关于***本人工资问题，***主张工伤保险待遇按本人工资每日270元计算，但没有提供完整的月工资领取记录，吉鸿公司也没有提供证据证明***的本人工资数额。根据《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。一审在没有证据证明***本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的情况下，参照2015年度宜春市职工月平均工资，认定***本人月工资为3723元的60%不当。二审参照2015年度宜春市职工月平均工资，认定***本人月工资为3723元，较为合理。二、关于***停工留薪工资问题。***鉴定为左示指中节指骨骨折，参照《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》规定，其他手指骨折S62.6的停工留薪期为3个月，二审认定***停工留薪期工资为11169元（3723元/月×3个月），并无不妥。三、关于***护理费计算问题。根据《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。一、二审法院对***护理费计算方式正确（3723元/月×70%÷21.75天/月×42天）。四、关于***工伤鉴定费及交通费问题。虽然***没有提供工伤鉴定费和交通费的支付凭证，但是该两项费用确属实际发生，二审酌定***工伤鉴定费、交通费共为700元，并不算高。二审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不妥。吉鸿公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项规定的情形。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：

驳回江西吉鸿建筑工程有限责任公司的再审申请。

审判长***

审判员***

审判员***

二〇一七年十一月三十日

书记员周烜