上诉人哈尔滨锅炉厂建筑工程公司与被上诉人某某身体权纠纷一案的民事判决书

黑龙江省黑河市中级人民法院

民事判决书

（2014）黑中民终字第101号

上诉人（原审被告）哈尔滨锅炉厂建筑工程公司。

法定代表人***，该公司经理。

委托代理人**新，该公司项目部经理。

被上诉人（原审原告）***，男，汉族，农民。

委托代理人***，女，汉族，农民。

委托代理人***，五大连池市和平法律服务所法律工作者。

上诉人哈尔滨锅炉厂建筑工程公司（以下简称***建筑公司）因与被上诉人***身体权纠纷一案，不服五大连池市人民法院（2013）五民初字第833号民事判决。向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人***建筑公司的委托代理人***，被上诉人***的委托代理人***、***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告***在原审法院诉称，2011年10月28日，***建筑公司雇其为在五大连池风景区旅游名镇回迁楼工程1区3标段工地拆除塔吊，在解吊钩时，捆风杆的锁扣折断，***从塔吊上跳下摔成重伤，经五大连池市人民医院诊断为，右股骨转子间骨折，右股骨干开放性骨折，双侧髌骨粉碎性骨折，左跟骨开放性粉碎性骨折，右足第2、3、4跖骨骨折，支付医药费49，864.25元，***建筑公司已给付***。现要求支付护理费136，200.00元、伙食补助费5，000.00元、营养费3，000.00元、误工费68，400.00元、残疾赔偿金142，080.00元、被抚养人生活费230，880.00元、取内固定物10，000.00元、精神抚慰金50，000.00元，合计676，360.00元。

原审被告***建筑公司在原审法院辩称，应由黑龙江坤宇起重设备安装工程有限公司和***赔偿***，***受伤与***建筑公司没有任何关系，***建筑公司不同意赔偿。

原审法院判决认定，2011年9月20日，***建筑公司**新委托该公司电工迟长江找人拆塔吊，迟长江找到***让其帮助找人拆塔吊，***找到***及***、***、**4人，给***建筑公司在五大连池风景区旅游名镇施工的回迁楼1区3标段拆塔吊。2011年11月28日，拆完2台塔吊在拆第3台时，风杆扣折了，风杆下来，***处于求生的本能跳下来摔伤，经五大连池市第一人民医院诊断为：右股骨转子间骨折，右股骨干开放性骨折，双侧髌骨粉碎性骨折，左跟骨开放性粉碎性骨折，右足第2、3、4跖骨骨折。在五大连池市第一人民医院住院治疗104天，花医疗费49，864.25元。

经黑龙江省医院司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为：1、***的多部位骨折术后，右膝功能障碍为伤残七级。2、鉴定之日起医疗终结。3、伤后住院期间需二人护理，之后1人护理至医疗终结。4、预算取内固定物费用为10，000.00元，或按实际合理支出计算；并增加医疗终结时间及1人护理各1个月。另查明，***父亲***1929年2月25日出生，共生育长子***、次子***、三子***、长女***、次女***五名子女。***与***在一起生活，并在五大连池市青山街道办事处第六社区居住多年。***之子**2003年8月21日出生。

2012年6月2日，五大连池市人民法院以（2012）五民初字第88号民事判决书判决***建筑公司赔偿***医药费49，864.25元，该判决书已履行完毕。

原审法院判决认为，***建筑公司雇佣***给其拆卸塔吊，雇员***在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主***建筑公司应当承担主要赔偿责任即80%。***在雇佣活动中也存在过失，在解气吊钩时，未详细检查锁扣是否会折断，故其应当承担次要责任即20%。因***在五大连池市青山街道办事处居住一年以上，故其残疾赔偿金标准应按2012年黑龙江省城镇居民人均可支配收入17，760.00元计算，误工费的标准应参照2012年黑龙江省城镇居民人均可支配收入17，760.00元，即每天49.00元标准，护理费标准应参照2012年黑龙江省居民服务业和其它服务业年收入38，018.00元，即每天104.00元标准。因***的父亲***1929年2月25日出生，已超过75周岁，其生活费应按5年计算，***儿子**2003年8月21日出生，已满十周岁，其生活费应按8年计算，对***要求给付营养费的诉讼请求，因无医疗机构的相关建议，对该请求法院不予支持。伙食补助费应按职工出差标准给付即每天40.00元，因***在雇佣活动中受伤致残后果严重，但对损害结果的发生存在过错，故***主张的精神抚慰金以给付5，000.00元为宜。因***建筑公司已给付***医疗费49，864.25元，当时未确定双方责任，***自行承担的20%现应予以冲减。据此判决，***建筑公司于判决生效后十日内赔偿***：1、护理费81，640.00元［住院期间护理费21，632.00元（104天x2人x104.00元）＋出院后至医疗终结期间护理费56，888.00元（547天x1人x104.00元）＋预算取内固定物（二次手术）护理费3，120.00元（30天x1人x104.00元）］、2、伙食补助费4，160.00元（104天x40.00元）、3、误工费33，369.00元［681天（104＋547＋30）x1人x49.00元］、4、残疾赔偿金142，080.00元（17，760.00元x20年x40%）、5、被抚养人生活费64，920.00元［***12，984.00元（12，984.00元x5年÷5人）＋**51，936.00元（12，984.00元x8年÷2人）］、6、预算取内固定物（二次手术费用）10，000.00元、7、精神损害赔偿金5，000.00元，合计341，169.00元的80%，即272，935.20元减去***应自行承担的医药费9，973.00元，***建筑公司应赔偿***262，962.20元。案件受理费3，328.00元，***负担2，014.00元，***建筑公司负担1，314.00元。鉴定费3，310.00元，由***建筑公司负担。

判决宣判后，***建筑公司不服，向本院提起上诉，主要上诉理由：***建筑公司雇佣***、迟长江为工地拆除塔吊，因***与迟长江出具黑龙江省坤宇起重安装公司的资质，经查验后才与***、迟长江达成拆除塔吊事宜，**全是***与迟长江雇佣的工人，***在拆除塔吊时发生事故，与***建筑公司无关，原审法院判决认定事实不清，证据不足。请求撤销原审法院判决，改判事故的承包人承担赔偿责任，并承担诉讼费用。

本院庭审中，***的委托代理人***向本院提交黑河市中级人民法院（2012）黑中民终字第424号民事判决，证明原审法院判决***建筑公司给付***医药费用，***建筑公司不服提起上诉，黑河市中级人民法院驳回***建筑公司的上诉。

***建筑公司对民事判决无异议，但对判决中部分事实存在异议。

经本院庭审质证认为，***提交的生效民事判决书，已确认本案事故应由***建筑公司承担给付医药费的赔偿责任，故本院对此证据予以采信。

经本院审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。

本院认为，***建筑公司雇佣***拆除塔吊的事实清楚，因***在施工过程中造成伤残，经本院（2012）黑中民终字第424号民事判决已确认***建筑公司给付***因伤治疗的医药费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条一款的规定，”雇员在从事雇用活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中***建筑公司主张系因***、迟长江出具黑龙江省坤宇起重安装公司资质，才与***、迟长江达成拆除塔吊事宜，故本案事故应由***、迟长江承担***民事赔偿责任的上诉请求，本院不予支持。

综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费3，328.00元、邮寄费100.00元，由上诉人哈尔滨锅炉厂建筑工程公司负担。

本判决为终审判决。

审判长代柳怡

代理审判员*伟

代理审判员***

二〇一四年四月二十一日

书记员仇长城