某某、某某提供劳务者受害责任纠纷二审民事判决书

山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)鲁11民终1746号 上诉人（原审被告）：***，男，1963年12月2日出生，汉族，居民，住日照市东港区。 委托诉讼代理人：**，山东世纪星律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：***，男，1967年10月16日出生，汉族，居民，住日照市东港区。 委托诉讼代理人：***，日照东港正律法律服务所法律服务工作者。 被上诉人（原审被告）：日照市公路管理局工程处，住所地日照市东港区泰安路98号，统一社会信用代码91371100F504501644。 法定代表人：***，主任。 委托诉讼代理人：***，山东律苑律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：***，男，成年，汉族，居民，住日照市东港区。 上诉人***因与被上诉人***、日照市公路管理局工程处、***提供劳务者受害责任纠纷一案，不服日照市东港区人民法院（2016）鲁1102民初1246号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月12日立案后，依法组成合议庭，因双方当事人均未提出新的事实理由和证据，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。 ***上诉请求：撤销一审判决，改判驳回***全部诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定基本事实错误，分配举证责任错误。上诉人提供的关键核心证据录音材料，明确真实还原了***并不认识上诉人到其报酬的计算发放情况。双方间是承揽关系，不是劳务关系，在录音中明确报酬发放是按米，而不是根据劳动时间定期领取，双方不存在从属关系，特别是***生产资料是自备而非上诉人提供；是一事一议而非长期稳定。本案应由***承担举证责任。一审没有对上诉人的录音证据进行否定性阐述。故证据采纳错误。二、一审认定损失错误。1、认定残疾赔偿金数据错误，因***是按照2014年标准起诉，没有变更诉讼请求，法院自行变更错误。2、第一次鉴定是***自行委托，费用应自担。3、病例中载明了相关医院的错误，因医疗过错导致扩大的损失，上诉人不应承担；一审没有释明可就该扩大损失申请鉴定，一审没有鉴定是程序性错误。4、上诉人垫付费用为60500元而非56500元。 被上诉人***辩称，一审判决正确，请求维持。 被上诉人日照市公路管理局工程处请求法院依法处理。 被上诉人***未答辩。 ***向一审法院起诉请求：判令日照市公路管理局工程处、***、***赔偿医疗费、交通费、残疾赔偿金等各项损失127600元，并负担诉讼费用。 一审法院认定事实：2014年10月28日，***在335省道南湖镇彭家河大桥工程工地上操作风镐时，被水泥块崩伤右眼。事故发生后，***先后至日照市中医医院、青岛眼科医院、日照市人民医院进行治疗，经诊断构成右眼眼球破裂伤，住院共计21天。***申请对伤情进行鉴定并支出鉴定费720元，日照人民法医司法鉴定所出具鉴定意见书，认定伤情构成八级伤残。后因***对鉴定意见有异议，***申请重新鉴定并支出鉴定费2300元，山东金盾司法鉴定所出具鉴定意见书，认定伤情构成八级伤残，其误工期为180日。***受伤后，***垫付费用56500元。涉案工程系日照市公路管理局工程处于2014年承揽后分包给***，***又分包给***。***、***均无涉案工程的相应资质。诉讼中，***主张以下损失：1.医疗费40026.14元；2.住院伙食补助费630元（30元/日×21日）；3.误工费15480元（86元/日×180日）；4.护理费2100元（100元/日×21日）；5.交通费1388元；6.残疾赔偿金189270元（31545元/年×20年×30%）；7.鉴定费3020元；8.精神损害抚慰金3000元。 一审法院认为，本案有以下争议焦点：1.***与***之间存在何种法律关系；2.对于***受伤，***及日照市公路管理局工程处、***、***是否存在过错；如果存在，应如何分担民事责任；3.***因受伤所遭受的损失如何确认。一、***在***分包的工程工地上提供劳务，***支付劳务报酬，双方之间成立劳务关系。***虽辩称双方不存在劳务关系，但未提交充分有效的相反证据证明，对***的该项主张，不予采信。二、***在提供劳务过程中受到损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。***主张***的部分损失由医疗过错导致，但未提交充分有效证据证明，对此不予采信。综合考虑导致事故发生的原因力大小和当事人的过错程度，酌定***承担60%的赔偿责任，其余40%的责任由***自行负担。因***无涉案工程的相应资质，日照市公路管理局工程处、***作为发包人、分包人应当与***承担连带赔偿责任。三、关于***的损失：1.医疗费，***主张40026.14元，有医疗费票据证明，予以确认；2.住院伙食补助费，主张630元（30元/日×21日），予以确认；3.误工费，主张15480元（86元/日×180日），予以确认；4.护理费，主张2100元（100元/日×21日），予以确认；5.交通费，主张1388元，有交通费票据证明，予以确认；6.残疾赔偿金，主张按照2015年度山东省城镇居民人均可支配收入计算为189270元（31545元/年×20年×30%），予以确认；7.鉴定费，主张3020元，有鉴定费票据证明，予以确认：主张的精神损害抚慰***无据，不予支持。综上，***的各项损失共计251914.14元。扣除***已付款项，***应赔偿***各项损失共计94648.48元（251914.14元×60%-56500元），日照市公路管理局工程处、***对上述损失承担连带赔偿责任。一审判决：一、***于判决生效之日起七日内赔偿***医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等各项损失共计94648.48元；二、***、日照市公路管理局工程处对判决第一项付款义务承担连带赔偿责任；三、驳回***的本案其他诉讼请求。案件受理费2852元，由***负担852元、日照市公路管理局工程处、***、***负担2000元。 本院认定的案件事实与一审相同。 本院认为： 关于案件基本事实。根据当事人一审庭审**及上诉人提供的录音资料，***在上诉人承包的工程工地从事指定的破桩工作，该工作构成上诉人承包工程的一部分，***与上诉人间应认定构成劳务关系，***自带工具不影响劳务关系的认定；上诉人为赶工期，要求每人每天必须完成一个桩，完不成加班，所以报酬无论当时是约定一天600元还是一个600元，都不过是上诉人的管理手段，上诉人关于本案属承揽关系的主张证据不足，本院不予支持，一审认定案件基本事实正确。 其次，关于***损失。***在一审庭审中对残疾赔偿金主张的标准是每年31345元，一审据此裁判，上诉人关于一审变更***诉求的主张无理。上诉人主张***因医疗过错造成损失扩大，但未提供充分证据，其主张不予支持。上诉人关于***自行委托鉴定费用应自担的主张也缺乏依据。但一审计算上诉人已垫付费用56500元错误，应为60500元，二审中***对此也予认可，本院予以纠正。 综上，上诉人主要上诉理由不成立，一审判决除计算错误部分予以纠正，其余应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下： 一、维持日照市东港区人民法院（2016）鲁1102民初1246号民事判决第二、三项及诉讼费承担部分； 二、变更日照市东港区人民法院（2016）鲁1102民初1246号民事判决第一项为:***于本判决生效之日起七日内赔偿***各项损失共计90648.48元。 二审案件受理费2000元由上诉人***负担1916元，被上诉人***负担84元。 本判决为终审判决。 审判长　　*** 审判员　　马徳健 审判员　　*** 二〇一七年十一月三十日 书记员　　***