青岛浩林绿化工程有限公司、某某追偿权纠纷二审民事判决书

山东省青岛市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2020）鲁02民终7937号

上诉人（原审原告）：青岛浩林绿化工程有限公司，住所地青岛市城阳区棘洪滩街道南万社区。

法定代表人：万德诺，总经理。

委托诉讼代理人：刘世蓬，山东文鸿律师事务所律师。

委托诉讼代理人：矫祥兆，山东文鸿律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：***，男，1976年2月22日出生，汉族，住青岛市即墨区。

委托诉讼代理人：孙绍兵、山东齐岳律师事务所律师。

委托诉讼代理人：黄瑞，山东齐岳律师事务所律师。

上诉人青岛浩林绿化工程有限公司（以下简称浩林公司）因与被上诉人***追偿权纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初7100号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人浩林公司的委托诉讼代理人刘世蓬、被上诉人***的委托诉讼代理人黄瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

浩林公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：生效民事判决已确认***不当操作车辆致人受伤的事实，***对事故的发生存在重大过错，应负主要责任，一审判决上诉人与被上诉人各承担50%责任有失公允，且***怠于向其投保的保险公司申请理赔，又消极履行生效民事判决，主观恶性大，理应承担更重的赔偿责任。二审审理期间，上诉人申请撤回一审起诉。

***辩称，生效民事判决案件案由为提供劳务者受害责任纠纷，被上诉人亦是上诉人的雇员，不应承担赔偿责任，且保险合同不应在本案中审理，被上诉人与生效案件中当事人达成协议，按月履行生效民事判决。一审法院认定事实清楚，法律适用正确，依法应驳回上诉人的上诉，维持原判。

浩林公司向一审法院起诉请求：判令被告支付199530元及利息；被告承担诉讼费用。事实和理由：2016年10月15日，被告承揽原告道路绿化工作。在驾驶鲁Ｕ×××××号吊车装载树木时，导致廖子民从车厢坠落受伤。廖子民为此向青岛市城阳区人民法院起诉。经青岛市城阳区人民法院、青岛市中级人民法院一审、二审判决，原告与被告对廖子民共同承担侵权责任，应支付赔偿金2373578.12元及诉讼费用。廖子民向青岛市城阳区人民法院申请执行后，原告已经支付案款221700元（含执行费26393元）。

一审法院认定事实：2016年10月15日18时左右，***驾驶鲁Ｕ×××××号吊车在青岛市城阳区世纪美居南侧从事绿化作业装载树木，其在操作吊车作业过程中造成受害人廖子民从车厢坠落受伤。廖子民系为浩林公司提供劳务；浩林公司的职工周相喜在工地现场具体负责施工；***系原告浩林公司绿化租用其吊车负责起吊工作，是鲁Ｕ×××××吊车的车主与司机。廖子民为此向青岛市城阳区人民法院起诉，要求浩林公司及***承担赔偿责任。2018年11月29日，青岛市城阳区人民法院作出（2017）鲁0214民初2282号民事判决书，判决***、青岛浩林绿化工程有限公司于判决生效后10日内连带赔偿廖子民各项经济损失共计2383578.12元。浩林公司对判决不服，提出上诉。青岛市中级人民法院作出（2019）鲁02民终2197号民事判决书，改判浩林公司、***赔偿廖子民2373578.12元。判决生效后，廖子民向青岛市城阳区人民法院申请执行。浩林公司已经缴纳案款221700元。

一审法院认为，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，浩林公司作为受害人廖子民的雇主已经先行缴纳赔偿款221700元，其有权向直接侵权人即***进行追偿。虽然廖子民基于雇佣关系向浩林公司主张权利时，法院并未认定廖子民自身的过错，但本案浩林公司向***追偿系基于侵权法律关系，应对各方的过错作出认定。***操作吊车不当是造成廖子民受伤的主要原因，***应承担过错责任。同时，廖子民对自身安全注意不周也是事故原因之一，其雇主即浩林公司亦应承担一定的责任。周相喜作为浩林公司的员工负责现场组织指挥施工作业，其组织指挥不当与事故发生有一定因果关系，浩林公司作为周相喜的雇主亦应承担相应的过错责任。综合分析各方过错，法院认为以***承担50%的责任，浩林公司承担50%的责任为宜。因此，***应支付浩林公司110850元。原告主张利息于法无据，法院不予支持。判决：一、***于判决生效后十日内支付原告青岛浩林绿化工程有限公司110850元；二、驳回青岛浩林绿化工程有限公司的其他诉讼请求。

二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。

本院认为，本案系追偿权纠纷。二审期间争议的焦点为一审判决确认的承担责任比例是否适当。《中华人民共和国侵权责任法》第十四条规定：“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”本案中，虽然生效民事判决中没有确定连带责任人各自责任大小，但根据查明的事实，一审法院充分考虑各方过错，综合确定上诉人与被上诉人各自承担50%的责任较为合理。被上诉人未及时申请保险理赔，不属于本案审理范畴，亦非被上诉人承担更多责任的法定事由。上诉人二审期间申请撤回起诉，被上诉人不同意，本院依法不予准许。

综上所述，青岛浩林绿化工程有限公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费954元，由上诉人青岛浩林绿化工程有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　　牛珍平

审判员　　杨海东

审判员　　袁金宏

二〇二〇年七月十七日

法官助理   王小梅

书记员    贾晓颖