**市利通建筑安装工程有限公司、**等建设工程施工合同纠纷民事二审民事裁定书

宁夏回族自治区**市中级人民法院

民 事 裁 定 书

（2021）宁03民终1056号

上诉人（原审被告）：**市利通建筑安装工程有限公司。

法定代表人：刘某。

委托诉讼代理人：王某，系宁夏世仑律师事务所律师。特别授权代理。

被上诉人（原审原告）：**，住宁夏回族自治区银川市。

委托诉讼代理人：丁某，系上海中夏（银川）律师事务所律师。特别授权代理。

原审被告：**市利通房地产开发有限公司。

法定代表人：罗某。

委托诉讼代理人：何某，系宁夏世仑律师事务所律师。特别授权代理。

原审被告：朱某，住宁夏回族自治区中卫市中宁县。

上诉人**市利通建筑安装工程有限公司（以下简称利通建安公司）与被上诉人**、原审被告**市利通房地产开发有限公司、朱某建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区**市利通区人民法院（2020）宁0302民初1360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年9月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。

本院认为，在上诉人利通建安公司与原审被告朱某签订《建筑工程施工安全合同》，又向其出具《上桥棚户区朱某应付已付款情况》，并对税金及管理费予以扣除的情况下，一审判决认定“被告朱某与被告利通建安公司之间应系挂靠关系”的事实不清、证据不足。且朱某、张海宁、吴建河均在被上诉人**提交的《工程结算单》中结算人处予以签字确认，在《板顶、墙面裂缝处理方案如下》中张海宁、吴建河亦与朱某共同签字，二人的身份需进一步核实，必要时可追加作为第三人或被告参加诉讼，以进一步查明案件事实。另根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，公告送达是一种推定送达方式，只有在受送达人下落不明或者穷尽其他送达方式无法送达的情况下，才能采取公告送达方式，一审法院径行对原审被告朱某采取公告送达方式，程序不当，影响了原审被告朱某诉讼权利的行使。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条、第一百七十七条第一款第三项规定，裁定如下：

一、撤销宁夏回族自治区**市利通区人民法院（2020）宁0302民初1360号民事判决；

二、本案发回宁夏回族自治区**市利通区人民法院重审。

上诉人**市利通建筑安装工程有限公司预交的二审案件受理费4332元予以退回。

审 判 长　艾　　进　　春

审 判 员　   　 何芹

审 判 员　   　 王静

二〇二二年三月九日

法官助理　    张金迪

书 记 员　    马少花

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百四十七条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。

第一百七十七条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。