商洛市商州区住房和城乡建设局与商洛市商州区市场监督管理局其他一审行政裁定书

陕西省洛南县人民法院

行 政 裁 定 书

（2020）陕1021行初2号

原告商洛市商州区住房和城乡建设局（以下简称商州区住建局），住所地陕西省商洛市商州区移动北路。

法定代表人樊明涛，系局长。

委托代理人王兵，陕西弘达律师事务所律师。

委托代理人金新波，陕西弘达律师事务所律师。

被告商洛市商州区市场监督管理局（以下简称商州区市场监管局），住所地商洛市商州区文卫路北段。

法定代表人周玉镇，系局长。

出庭负责人任军喜，系副局长。

委托代理人李永红，系商州区市场监管局企业股股长。

委托代理人张运良，系商州区市场监管局企业法制股股长。

第三人陕西天信建筑工程公司（以下简称天信公司），住所地陕西省商洛市商州区西新路东侧。

法定代表人全鑫锋，系总经理。

第三人商洛商秦有限责任会计师事务所（以下简称商秦会计事务所），住所地陕西省商洛市商州区北新街94号。

法定代表人周撑柱，系主任。

原告商州区住建局与被告商州区市场监管局、第三人天信公司、第三人商秦会计事务所工商行政登记一案，原告于2020年1月13日提起行政诉讼，本院同日受理后，依法组成合议庭，于2020年6月22日公开开庭审理了本案。原告商州区住建局的委托代理人金新波、被告商州区市场监管局副局长任军喜及其委托代理人李永红、张运良、第三人商秦会计事务所法定代表人周撑柱到庭参加了诉讼，第三人天信公司经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。

被诉行政行为的主要内容：2004年12月7日，商州区市场监管局为原商州市城乡建筑安装工程公司（天信公司的前身）办理了该公司注册资金由108万元变更为610万元工商变更登记。

原告诉称，西安长佳建筑工程有限公司因与天信公司买卖合同纠纷执行一案，向西安市长安区人民法院申请追加原告为被执行人，原告对此提出了执行异议之诉。2019年10月25日，西安市长安区人民法院作出（2019）陕0116民初2895号民事判决书，以“天信公司将注册资金108万元变更为610万元，经工商管理局审批通过”为由，认定原告虚假出资，判决原告应当在502万元范围内向西安长佳建筑工程有限公司履行给付金钱义务，并追加原告为被执行人。至此，原告方知被告在第三人天信公司注册资金由108万元变更为610万元的变更登记当中，依据第三人商秦会计事务所出具的不实验资报告，作出错误的变更登记。诉讼请求：1.依法判决撤销被告将天信公司注册资金由108万元变更为610万元的工商变更登记；2.案件受理费由被告承担。

被告辩称，一是根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定，因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。被告2004年12月7日作出的注册资本变更登记至今日已经有十五年之余，远远超过了我国行政诉讼法规定的时效，应当不予受理原告的起诉；二是被告为原商州市城乡建筑安装工程公司（天信公司前身）办理的注册资本变更登记，符合法定条件及程序。2004年12月7日，原商州市城乡建筑安装工程公司在被告登记窗口办理公司名称、住所、经营场所地址、法定代表人、注册资金和经营范围等事项的工商变更登记，并提交了申请书、原商州区城乡建设局（商州区住建局前身）关于公司更名通知、公司法人职务任免通知、陕西省建设厅颁发的建筑工程登记证书、验资报告等材料。按照2000年12月1日原国家工商局令96号第二次修订后的《企业法人登记管理条例实施细则》第三十八条规定：“企业法人工商登记变更登记需提交以下申请材料：1.法定代表人签署的变更登记申请书；2.原主管部门审查同意的文件；3.其他有关文件、证件”，第三十九条规定：“企业法人实有资金比原有注册资金数额增加或者减少超过20﹪时，应持资信证明或者验资证明，向原登记机关申请变更登记”。故被告认为天信公司向被告登记窗口提交的登记材料内容齐全，且符合法定形式，被告予以办理注册资本变更登记是符合法律规定的；三是被告在变更登记中履行了“形式审查”的职责，尽到了审慎审查的义务。被告对天信公司提交的材料采取的是形式审查，而非实质审查。对于提交的验资报告，只审查形式要件是否齐全到位，登记机关凭肉眼无法辨别其真伪，根据现行的《企业法人登记管理条例》及实施细则有关规定，对企业隐瞒真实情况、弄虚作假的，并未规定可以作出撤销登记的规定。综上，被告已经尽到了审慎审查义务，变更登记合法，适用法律法规正确，请求驳回原告诉讼请求。

第三人商秦会计事务所述称，本案所涉及到的商秦会验字（2004）第192号验资报告确系第三人商秦会计事务所所作，该验资报告是完全按照财政部颁布的《独立审计实务公告第一号—验资》的要求操作的，其委托验资形式为“设立验资”，验资报告中责任描述为“商洛市商州区城乡建筑工程公司的责任是提供真实、合法、完整的验资资料”，该验资报告仅供委托验资单位设立登记使用，不应将其视为是对天信公司验资截止日后资本保全、偿债能力和持续经营能力等的保证，因使用本验资报告不当所造成的后果与商秦会计事务所无关。

本院认为，行政诉讼须在法定起诉期限内提起，否则依法丧失起诉权。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第二款规定，“因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理”；同时，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十五条规定，“公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该行政行为内容之日起计算，但最长不得超过行政诉讼法第四十六条第二款规定的起诉期限”。上述规定可见，在公民、法人或者其他组织不知道行政行为的情况下，法律对当事人诉权的保护是有限的，因不动产之外的其他案件，自行政行为作出之日起超过五年，人民法院不予受理。上述法律规定的五年最长起诉期限为不变期间，即无论公民，法人或者其他组织何时知道被诉行政行为的内容，从该行为作出之日起超过五年，都不能再寻求司法救济，对其起诉，人民法院不予受理。本案中，被告商州区市场监管局于2004年12月7日为原商州市城乡建筑安装工程公司（第三人天信公司前身）办理了注册资本变更登记，将天信公司注册资金由108万元变更为610万元，该变更登记行为发生在2004年12月7日，但原告作为天信公司的投资人，于2020年1月13日提起本次行政诉讼，要求撤销被告2004年12月7日作出的注册资本变更登记，原告提起本次行政诉讼，已经超过了法律规定的五年最长保护期限，原告已经丧失起诉权，依法应当驳回原告起诉。综上所述，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十五条之规定，裁定如下：

驳回原告商洛市商州区住房和城乡建设局的起诉。

案件受理费50元退还原告。

如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。

审　判　长　　周梦琳

审　判　员　　刘延洛

人民陪审员　　杨灵芝

二〇二〇年六月二十三日

法官　助理　　李　倩

书　记　员　　刘　静

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