新疆庶人建设工程有限公司
新疆庶人建设工程有限公司与唐光胜建设工程施工合同纠纷再审审查与审判监督民事裁定书
来源：中国裁判文书网
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新疆维吾尔自治区高级人民法院******
民事裁定书******
（2019）新民申681号******
再审申请人（一审被告、反诉原告、二审上诉人）：新疆庶人建设工程有限公司，住所地新疆喀什地区莎车县。******
法定代表人：***，该公司董事长。******
委托诉讼代理人：**，新疆法库律师事务所律师。******
委托诉讼代理人：**，新疆法库律师事务所律师。******
被申请人（一审原告、反诉被告、二审被上诉人）：***，男，汉族，1966年7月10日出生，个体工商户，住新疆乌鲁木齐市。******
委托诉讼代理人：邓世权，乌鲁木齐市米东区瑞成法律服务所法律工作者。******
再审申请人新疆庶人建设工程有限公司（下称庶人公司）因与被申请人***建设工程施工合同纠纷一案，不服喀什地区中级人民法院（2018）新31民终545号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。******
庶人公司申请再审称：（一）案涉工程施工合同被认定为无效协议后，如果工程经过验收且质量合格，可以参照合同进行结算。案涉工程没有经过最终的竣工验收，存在甩项和未完工项。***无权主张工程款。即使工程已经使用，应当根据实际完成的工程量以合同约定的结算办法来计算工程造价。原审法院对*光胜未施工的工程量未予扣减。其中***鉴字（2017）第66号造价鉴定、***鉴字（2018）第18号造价鉴定、中证价评（估）字（2017）第012号评估报告书三份报告涉及的施工范围均包含在施工图内，是属于***应施工的部分。（二）***的施工范围是依据承包合同第2条确定，该条以列举的方式明确约定了施工范围除外的项目，除此以外施工图中所有工程量都属于乙方（承包人）所承包的范围。原审没有按照***实际施工量进行评估鉴定，导致案件结果存在巨大偏差。且有新的证据证实案涉工程的消防水池，***没有按照图纸施工，建小了。案涉工程的保温层、防水，****没有施工。（三）***作为实际施工人，没有将施工资料交付给建设单位，致使案涉工程无法进入竣工验收程序，给庶人公司造成巨大的损失。请求高级人民法院依法再审。******
被申请人***辩称：（一）案涉工程已经竣工验收，是由建设单位庶人公司组织，由勘察单位、施工单位、监理单位、设计单位参加，经五方签字认证合格了，且已消防验收合格，交付使用了。（二）中证价评（估）字（2017）第12号评估报告书、***鉴字（2017）第66号造价鉴定书所涉及的内容不在***承包的范围之内，不应当扣减。至于二楼屋顶防水，即便是图纸中有，也不在***承包的范围内。消防水池是按照庶人公司要求改小的，是设计变更。（三）合同没有明确约定施工资料由***完成，不是***的义务，这是庶人公司的义务。******
本院经审查认为，庶人公司的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（一）项、第（二）项、第（六）项规定的再审情形。******
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百九十五条第一款的规定，裁定如下：******
一、指令喀什地区中级人民法院再审本案；******
二、再审期间，中止原判决的执行。************************************************************************************************************************审判长***************************************************************************************************************************审判员*振芹************************************************************************************************************************审判员****·*********
******************************************************************************************************************二〇一九年七月十一日************************************************************************************************************************书记员*复兴******
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