某某、某某建设工程施工合同纠纷再审审查与审判监督民事裁定书

辽宁省大连市中级人民法院

民 事 裁 定 书

（2021）辽02民申192号

再审申请人（一审被告）：***，男，1962年11月26日生，汉族，住辽宁省大连市金州区。

委托诉讼代理人：宋德满，辽宁德济律师事务所律师。

被申请人（一审原告）：***，男，1972年8月8日生，汉族，住辽宁省大连市金州区。

被申请人（一审被告）：大连乾秤建设工程有限公司，住所地辽宁省大连市金州区华家屯镇华家村。

法定代表人：于长令，该公司总经理。

委托诉讼代理人：于文毅，该公司员工。

再审申请人***因与被申请人***、大连乾秤建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服大连市金州区人民法院（2017）辽0213民初5357号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。

***申请再审称，1、一审法院认为：原告（被申请人）***与被告（再审申请人）***所签订的“欠条”，是***对***债务的认可，合法的债权债务关系受法律保护。再审申请人认为，一审法院仅凭所谓一张“欠条”就作出如此之认定是轻率的，难免错误。通过查阅一审庭审笔录，即原告代理人提供证据并发表质证意见认为，证据形式上为“欠条”。由于“欠条”上有双方签字确认，实质上应认定原告与被告签订的是附条件的还款“协议书”。“协议书”附条件的内容是要求原告就涉案工程质量问题不向政府等部门举报（详见一审卷宗46页）。再对照涉案的关键证据“欠条”，“欠条”产生的基础或者按照法律上的说法，附条件的法律行为是原告承诺不向政府举报就可以换取涉案的“欠条”。按照民间的说法，“欠条”上所载的所谓“欠款”就是“封口费”。事实上，一审被告并不欠原告所诉请的工程款额，是原告以“本案另一被告的前期工程存在严重工程质量问题向政府举报”来威胁，并与其配合用不正当手段而获取的欠条。另外，通过一审庭审，特别是原告提供的照片的证据得知这1.2米挡土墙又接高7.85米，高度达到9.05米挡土墙，工程是金州区政府招投标工程，名称为大连瑞光挡土墙工程。又通过庭审质证的多张照片可以看出，涉案工程存在着没有绑扎钢筋、严重偷工减料、桩体发生位移等多项严重施工质量问题（详见一审卷宗73页-76页）。通过以上，可以清楚的看出，涉案的“欠条”存在着如下的法律问题：一是在受到胁迫的情况下产生的，不是当事人的真实的意思表示。二是政府招投标工程存在着严重的施工质量问题，原告以不向有关部门举报而换取了“欠条”，造成后果将是危害了不特定多数人的人身和财产安全（详见附后的涉案工程的5张照片）。总之，这一“欠条”，这一“附条件的还款协议书”是违背我国有关法律规定的，是无效的，是不受法律保护的。2、一审法院没有依法向再审申请人送达涉案的“判决书”，程序严重违法。一审法院没有按法律规定向再审申请人送达“判决书”，剥夺了再审申请人的上诉权。由于再审申请人长期因故离开住所，在2021年3月9日回家时看到法院的“封条”，才得知本案已进入了执行程序。综上，***以《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项为由申请再审。

大连乾秤建设工程有限公司答辩称，一、大连乾秤建设工程有限公司没有与***签订任何合同和协议，双方不存在工程合同纠纷。2015年3月19日，大连乾秤建设工程有限公司与***签订《工程施工合同》，合同签订的双方主体为大连乾秤建设工程有限公司与***。二、大连乾秤建设工程有限公司向***支付工程款共计135万元，双方账目已经结清，大连乾秤建设工程有限公司不存在拖欠工程款问题。三、***与***所签订的《欠条》是***对***债务的认可，其本人应承担偿还义务，与大连乾秤建设工程有限公司无关。***提供的欠条记录“李友亮今欠***瑞光工程款尾款五万元整，余款八万元于2017年5月1日前付清。***承诺关于瑞光工程相关照片均为过期整改前照片，并对此事不再向有关部门上访及投诉。”落款处为：“签字人：***、李友亮”。***提供的照片均为整改前照片，相关工程已经经过相关部门检测合格竣工。

本院经审查认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定，受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。经查，卷宗记载：一审法院在2017年10月30日、11月8日，按照原告确认的地址向再审申请人邮寄法律文书均被退回。卷宗“工作记录”记载：法院工作人员于2017年11月7日到达再审申请人户籍所在地辽宁省大连市金州区—4—1，经多次敲门，家中无人，随后到再审申请人户籍所在地龙湾社区居民委员会，经工作人员介绍，龙湾社区无居民登记情况，也不了解再审申请人情况。现再审申请人在再审申请书中也承认本人确长期离开住所至2021年3月9日才回家。本案在登门、邮寄等方式无法送达的情况下，采用公告送达并不违反法律规定。（2017）辽0213民初5357号判决，于2018年5月11日作出，并于2018年8月2日采用公告送达方式向再审申请人送达，公告期和上诉期满后，该判决即已发生法律效力。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零五条规定：当事人申请再审应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出。有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定的情形的，自知道或应当知道之日起六个月内提出。现再审申请人于2021年3月24日申请再审，且无符合提起再审的法定情形，已超过法定期限，本院不予支持。

综上，再审申请人***的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项规定的情形，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：

驳回***的再审申请。

审判长　　刘晓燕

审判员　　董　凯

审判员　　周燕雁

二〇二一年六月一日

书记员　　李玉萱