西安昱端建筑劳务有限公司、***等提供劳务者受害责任纠纷民事二审民事判决书

陕西省安康市中级人民法院

民 事 判 决 书

(2021)陕09民终1614号

上诉人（一审被告）：西安昱端建筑劳务有限公司，住所地陕西省西安市沣东新城阿房二路荷花名苑11号楼1105室，统一社会信用代码91611105MA6TWT3L9B。

法定代表人：文申安，系公司总经理。

委托诉讼代理人：文加林，系公司监事。

被上诉人（一审原告）：***，男，1971年11月28日出生，汉族，住陕西省紫阳县。

委托诉讼代理人：余德伟，男，系***表弟。

被上诉人（一审被告）：陕西大洋立恒装饰有限公司，住所地陕西省西安市浐灞生态区欧亚大道3939号欧亚国际二期1-10202，统一社会信用代码91610000623104682T。

法定代表人：杨坤伟，系公司董事长。

委托诉讼代理人：兰军伟，陕西金镝律师事务所律师。

上诉人西安昱端建筑劳务有限公司（以下简称“昱端公司”）因与被上诉人陕西大洋立恒装饰有限公司（以下简称“大洋公司”）、***提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省安康市汉滨区人民法院(2021)陕0902民初3252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年12月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人昱端公司的法定代表人文申安及委托诉讼代理人文加林,被上诉人大洋公司的委托诉讼代理人兰军伟,被上诉人***的委托诉讼代理人余德伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。

昱端公司上诉请求：1.撤销陕西省安康市汉滨区人民法院(2021)陕0902民初3252号民事判决；2.判决被上诉人大洋公司承担***的赔偿；3.驳回被上诉人***对上诉人的全部诉讼请求；4.涉诉一、二审费用判由***、大洋公司承担。事实与理由：一、原审法院认定事实错误。被上诉人***受到伤害时，上诉人还没有进入工地，上诉人与大洋公司签订的合同时间为2020年11月24日，而被上诉人***受伤的时间是2020年11月9日，是***受大洋公司的雇佣，与上诉人无关，大洋公司的项目经理为了躲避责任，让上诉人的工作人员先垫付的医药费用，并称结算的时候再算账；二、原审法院判决错误。本案是工伤，不能受理，应当驳回被上诉人***的诉讼请求。如果按照雇佣关系，***也应该承担主要责任。被上诉人受伤的时候上诉人还未进入工地，故***应该是大洋公司雇佣的工人。

大洋公司辩称，一审法院认定事实清楚，***系受昱端公司雇佣，在施工现场从事电焊工作，昱端公司作为雇主，应对***的受伤承担责任，一审判决正确，请求维持原判。

***辩称，一审法院认定事实清楚，判决正确，请求维持原判。

***向一审法院起诉请求：1.请求判令昱端公司、大洋公司共同赔偿***人身损害的各项损失89712.76元；2.本案诉讼费用由昱端公司、大洋公司承担。

一审法院认定事实：昱端公司系从事建筑劳务分包、室内外装饰装修工程、钢结构工程、建筑物拆除等工程施工的公司。2020年10月，大洋公司承包了汉滨区瀛湖唐家链子耕读人家项目的装饰装修工程，后大洋公司与昱端公司签订了《劳务分包合同》及《现场施工安全协议》将该项目劳务分包给昱端公司并约定了项目劳务合同清单，双方在合同中约定昱端公司在施工期间，因安全措施不到位或操作不当所发生的一切事故，由其自行承担责任。大洋公司委托刁志刚为案涉工程的项目负责人，昱端公司委托文申安为案涉工程的项目负责人。2020年11月7日***经余德伟介绍受雇于昱端公司前往案涉工程上从事电焊工工作，双方口头约定工资每天400元，***并未取得从事电焊工作的资格证书。2020年11月9日，***在拆除凉亭过程中用切割工具切割钢架时从木梯上摔下受伤，被刁志刚等人送往瀛湖镇卫生室，因受伤严重当日转入紫阳县人民医院住院治疗，被诊断为右侧跟骨粉碎性骨折、右足部软组织损伤，自2020年11月9日至2020年11月16日，共住院7天，花费医疗费2552.91元，期间昱端公司为***受伤垫付了3818元。后***再次转入西安国际医学中心医院住院治疗，自2020年11月16日至2020年12月11日共住院25天，花费医疗费25530.33元，昱端公司为***垫付了上述费用。2020年12月5日，昱端公司向***转账500元。2021年3月3日，***在陕西安康金州司法鉴定中心进行鉴定，该中心出具司法鉴定意见书，对***的伤残等级评定为十级，后期医疗费约需人民币8000元整，误工期为240日，护理期为90日，营养期为90日，***为此花去鉴定费2736元。***受伤期间花去交通费437.5元。***向昱端公司、大洋公司索要赔偿无果，故诉至法院。在一审审理过程中，大洋公司申请追加昱端公司为被告参加诉讼，一审法院依法通知昱端公司作为一审被告参加诉讼。

一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应承担赔偿责任。本案中，大洋公司承包了汉滨区瀛湖唐家链子耕读人家项目的装饰装修工程，并将案涉工程的劳务分包给具有相应资质的昱端公司，双方签订了《劳务分包合同》及《现场施工安全协议》明确约定了各自的权利义务及责任。昱端公司雇佣***在案涉工地上从事电焊工作并约定了相应的报酬，昱端公司与***之间形成了雇佣关系。***在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，其并未取得从事电焊工作的操作资格，且在登高作业中未采取任何安全防护，作为雇主的昱端公司并无证据证明在对人员的选用、安全防护设施和作业培训等方面尽到了相关义务，具有过错应当承担赔偿责任。***在提供劳务的过程中自身疏于安全防范导致损害发生，其本人也有一定的过错，应当承担相应的责任。综合案情及实际情况，***与昱端公司以4:6的比例划分责任为宜。对于***要求大洋公司承担赔偿责任的主张，***并非为大洋公司提供劳务，与大洋公司之间并不存在雇佣关系，加之大洋公司与昱端公司之间签订了《劳务分包合同》及《现场施工安全协议》，昱端公司也具有相应的建筑资质，故***的主张缺乏事实和法律依据，不予支持。对昱端公司辩称其与大洋公司签订劳务分包合同的时间为2020年11月24日，***务工受伤时其没有进入工地，本案查明昱端公司在***受伤前已经雇佣有包括***在内的其他工人在案涉工地进行实际施工，故对此意见不予采信。***提供劳务受伤请求赔偿的合理部分共计为109135.74元，予以确认。因此对该损失，昱端公司应承担65481.4元（由109135.74元×60%计算），扣除昱端公司已支付款项，下余应支付35633.07元。剩余款项由***自行承担。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力若干问题的规定》第一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、由西安昱端建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内向***赔偿损失35633.07元；二、驳回***的其他诉讼请求。案件受理费2050元，***负担820元，西安昱端建筑劳务有限公司负担1230元。

二审中，各方当事人均没有提交新证据。

经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。

本院认为，本案的争议焦点为：***的赔偿责任应由昱端公司还是大洋公司承担。关于该争议焦点，首先，***案发时进行钢架拆除作业，属于昱端公司承包的工程范围；其次，根据双方均认可的“陕西大洋立恒装饰有限公司分部分项分包—结算申请单”第十六项拆除工程（前期拆除）可以看出前期拆除包含在双方的分包协议中；再次，2020年11月9日***受伤当天，现昱端公司法定代表人文申安即向余德伟转款5000元用于***在紫阳县医院的救治费用，并于2020年11月23日委托大洋公司业务经理转账30000元至西安国际医学中心医院用于救治***。文申安当庭辩称该两笔转款是出于其他原因，但未作出合理解释，亦未提交证据证实。故昱端公司认为其不应承担***受伤后的损失赔偿的意见，本院不予支持。

综上所述，昱端公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第（一）项、第一百八十二条之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费690元，由上诉人西安昱端建筑劳务有限公司负担。

本判决为终审判决。

审 判 长　刘效梅

审 判 员　张　燕

审 判 员　刘　悦

二〇二二年三月一日

法官助理　薛　娇

书 记 员　王　晔