8205中国华融资产管理股份有限公司上海市分公司与南通一居房地产有限公司、南通中瑾置业有限公司等普通破产债权确认纠纷一审民事判决书

江苏省南通市通州区人民法院

民 事 判 决 书

（2016）苏0612民初8205号

原告：中国华融资产管理股份有限公司上海市分公司。住所地上海市中山**路**号。

负责人：谢亮书，总经理。

委托诉讼代理人：王正超，上海圣瑞敕律师事务所律师。

委托诉讼代理人：钱加阳，上海圣瑞敕律师事务所律师。

被告：南通一居房地产有限公司。住所地江苏省**通市通州区先锋街道办事处秦家埭村。

诉讼代表人：南通一居房地产有限公司管理。住所地江苏省**通市通州开发区世纪大道**号号。

主要负责人：单鸣姝，该破产管理人组长。

委托诉讼代理人：梁琪，江苏金平川律师事务所律师。

委托诉讼代理人：张志军，江苏金平川律师事务所律师。

被告：南通中瑾置业有限公。住所地江苏省**通市通州开发区世纪大道**号号。

诉讼代表人：南通中瑾置业有限公司管理。住所地江苏省**通市通州开发区世纪大道**号号。

主要负责人：单鸣姝，该破产管理人组长。

委托诉讼代理人：梁琪，江苏金平川律师事务所律师。

委托诉讼代理人：张志军，江苏金平川律师事务所律师。

被告：南通新耀幕墙装饰工程有限公。住所地**通市通州区金沙镇工业园区（陵园村**组））。

法定代表人：张启新，总经理。

原告中国华融资产管理股份有限公司上海市分公司（以下简称华融资产）与被告南通一居房地产有限公司（以下简称一居房产）、南通中瑾置业有限公司（以下简称中瑾置业）、南通新耀幕墙装饰工程有限公司（以下简称新耀幕墙）普通破产债权确认纠纷一案，本院于2016年12月19日立案受理后，依法适用简易程序，2017年2月23日转为普通程序，于2017年1月17日、4月26日、5月25日公开开庭进行了审理。本案原告委托诉讼代理人王正超，被告一居房产、中瑾置业委托诉讼代理人张志军，被告新耀幕墙法定代表人张启新三次庭审均到庭参加诉讼，原告负责人谢亮书及其委托诉讼代理人钱加阳三次庭审均未到庭参加诉讼，被告一居房产、中瑾置业委托诉讼代理人梁琪第一次、第三次庭审到庭参加诉讼，第二次庭审变更委托诉讼代理人为张俊杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告华融资产向本院提出诉讼请求：1.请求确认破产管理人江苏金平川律师事务所对被告新耀幕墙建设工程价款优先受偿权债权254582.33元的认定无效；2.请求确认原告的有财产担保债权优先于被告新耀幕墙的建设工程价款债权。庭审中，原告明确有财产担保的债权为上海市第二中级人民法院（2015）沪二中民六（商）初字第141号民事判决书第二项确认的债权，即被告一居房产提供的通州他项（2013）第709号、通州他项（2015）第219号土地他项权利证明书项下之土地使用权、通州房建先锋字第133409ZJ号在建工程抵押登记证明项下之在建工程以及六十四份房屋他项权证（详见所附清单）项下之房产抵押权。事实和理由：2015年10月13日，南通市通州区人民法院作出（2015）通商破字第00006号民事裁定，受理债务人的破产清算申请。同年10月16日，作出（2015）通商破字第00006号民事决定书，指定江苏金平川律师事务所担任债务人的管理人。同年12月15日，作出（2015）通商破字第00006-1号民事裁定书，宣告债务人破产。嗣后，管理人确认原告享有担保债权额为250053562.50元。2016年12月13日，管理人函告原告认定被告新耀幕墙建设工程价款优先受偿权债权为254582.33元，优先于原告的有财产担保债权。原告对上述认定均有异议。第一，原告对管理人认定的建设工程价款债权254582.33元的金额及构成有异议；第二，原告与债务人签订的债务重组协议、抵押协议等合法有效，抵押物除133409ZJ为在建工程外，其余均为已竣工，上述事实已由上海市第二中级人民法院（2015）沪二中民六（商）初字第141号民事判决书确认，根据建设工程价款优先权的法律性质，优先权基于该工程价款所对应的工程拍卖、变卖所得价款，被告新耀幕墙的建设工程价款不应当优先于原告的担保债权；第三，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算，原告现房抵押均为2013年9月17日之前竣工，被告新耀幕墙在破产财产分配时主张优先权已过法定期限。

被告一居房产、中瑾置业共同辩称，管理人依据造价审计机构出具的审计报告认定的审计金额确定被告新耀幕墙工程款优先受偿债权金额为254582.33元有事实和法律依据。请求驳回原告的诉讼请求。

被告新耀幕墙辩称，同意破产管理人的答辩意见，请求法院驳回原告的诉讼请求。

当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷为证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：

1.关于被告一居房产、中瑾置业管理人提供的南通通城建设工程项目管理有限公司出具的工程造价鉴定书。原告认为鉴定书上的数据有误，说明和单据均是案外人提供的，数据来源无法核实，造价鉴定书也不是专业审计机构出具的，对此不认可，并申请对被告新耀幕墙承建的罗福宫项目工程量及工程造价进行司法鉴定。本院认为，该工程造价系本院在破产程序中委托南通通城建设工程项目管理有限公司进行鉴定，南通通城建设工程项目管理有限公司已对被告新耀幕墙承建的罗福宫3#楼铝合金门窗、雨蓬、栏杆阳光房制作安装工程的造价1294704.66元作了具体说明。原告申请重新鉴定，并未提出充分的理由。故本院对其重新鉴定申请不予支持，对该证据的真实性、合法性、关联性均予以认定。故认定被告新耀幕墙罗福宫3#楼铝合金门窗、雨蓬、栏杆阳光房制作安装工程的造价为1294704.66元。

2.关于被告新耀幕墙已领取工程款的数额。被告一居房产、中瑾置业管理人提供的被告新耀幕墙自2010年12月11日至2015年2月25日期间在一居房产领取的工程款财务流水明细清单显示，被告新耀幕墙共计在被告一居房产领取款项17871622元，其中500万元，被告新耀幕墙主张系被告一居房产在向银行借贷时借用其账户转账，并提供了被告一居房产于2011年5月26日出具的承诺书，该承诺书中，被告一居房产写明：“本公司承诺南通新耀幕墙装饰工程有限公司背书的票号为21017206，金额为伍佰万汇票与支付给该单位的工程款无关”，被告新耀幕墙还提供了其单位账户银行往来明细，证明2011年5月份账户未有500万元进账。被告一居房产、中瑾置业管理人认可该500万元系一居房产借用被告新耀幕墙的账户，并提供了被告一居房产于2011年5月27日汇入被告中瑾投资500万元，汇票号码为21017206的银行账单。被告一居房产、中瑾置业管理人提供的一居公司记账凭证显示，一居房产于2011年11月30日对记入新耀幕墙的500万元进行了调整。南通大华联合会计师事务所于2017年5月23日向本院出具情况说明，确认被告一居房产截止破产裁定日，记入被告新耀幕墙往来款共计12871622元。本院认为，上述证据可以认定该500万元最终进入被告中瑾置业账户，被告新耀幕墙未收到被告一居房产支付的500万元工程款，该事实得到南通大华联合会计师事务所的确认。据此，本院认定被告一居房产支付给被告新耀幕墙的工程款为12871622元。

根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：

2010年11月16日、2011年7月18日，江苏银行学田支行与被告一居房产分别签订编号为JK051310000681、JK051311000335的《借款合同》各一份，约定被告南通一居房产分别向江苏银行学田支行借款2.8亿元、1.3亿元。2013年9月17日，原告作为受让方与作为转让方的江苏银行学田支行以及被告一居房产签订编号为华融沪分[2013]资字第13号债转第1号《债权转让协议》一份，约定江苏银行学田支行将其对被告一居房产的债权转让给原告。2015年10月8日，原告向上海市第二中级人民法院提起诉讼。2016年9月13日，上海市第二中级人民法院作出（2015）沪二中民六（商）初字第141号民事判决书，判决第二项确认原告对被告一居房产提供的通州他项（2013）第709号、通州他项（2015）第219号土地他项权利证明书项下之土地使用权、通州房建先锋字第133409ZJ号在建工程抵押登记证明项下之在建工程以及六十四份房屋他项权证（详见所附清单）项下之房产享有抵押权。

2010年11月29日，被告一居房产与被告新耀幕墙签订南通罗福宫样板区铝合金门窗工程合同，约定被告新耀幕墙为被告一居房产制作安装多层1#楼、低层1#楼、售楼处、门卫房铝合金门窗，合同价款619905.78元。2011年5月28日，被告一居房产与被告新耀幕墙签订南通罗福宫铝合金门窗工程合同，约定被告新耀幕墙为被告一居房产制作安装别墅多层2#-7#楼、低层4#-29#楼、高层1#、2#楼铝合金门窗，合同价款1000万元。2012年8月28日，被告一居房产与被告新耀幕墙签订罗福宫小高层玻璃栏杆工程施工合同，合同价款暂定218960元。上述工程均已完工。2015年11月，上述合同项下工程经一居公司确认工程价款为11831496.66元。对此结算价，被告新耀幕墙予以认可。

2014年12月，被告一居房产与被告新耀幕墙签订建设工程施工分包合同，约定被告新耀幕墙承包罗福宫高层3#、4#楼铝合金门窗、栏杆工程，合同总价5379547元，计划开工日期2014年11月5日，正式开工日期以开工令为准，竣工并通过验收日期以配合主体总包要求安装日期为准。合同还约定，除合同约定的质量保修外，甲乙双方履行合同的全部义务，乙方向甲方交付竣工工程，甲方结算款支付完毕，本合同即告终止。

2015年10月12日，中瑾置业、一居房产以不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务为由，向本院申请破产清算。本院于同年10月13日作出（2015）通商破字第00006号民事裁定书，裁定受理。同年10月16日，本院作出（2015）通商破字第00006号民事决定书，指定江苏金平川律师事务所担任债务人中瑾置业、一居房产的共同管理人。同年12月15日，本院作出（2015）通商破字第00006-1号民事裁定书，宣告中瑾置业、一居房产破产。至破产受理时，罗福宫高层3#楼整体工程未施工完毕。

2015年11月3日，本院委托南通通城建设工程项目管理有限公司对罗福宫在建工程别墅2#楼、3#楼（公安编号6#楼）、高层3#楼（公安编号47#楼）、高层4#楼（公安编号46#楼）基础及室外配套工程已完工部分工程量及工程造价、未完工部分工程量及工程造价进行造价鉴定。2016年1月5日，南通通城建设工程项目管理有限公司作出通城司鉴[2015]鉴字第7号工程造价鉴定书，并于2016年12月30日作出补充说明，认定被告新耀幕墙在罗福宫在建工程高层3#楼（公安47#楼）铝合金门窗及夹胶玻璃栏杆已完工程造价为1294707.67元。审理中，南通通城建设工程项目管理有限公司应本院要求，又于2017年2月15日出具了认定被告新耀幕墙工程造价为1294707.67元的具体说明。

2015年12月31日，被告新耀幕墙向管理人申报债权，债权数额为6346787.52元，并向管理人递交优先受偿权申请，主张享有优先受偿权。

2015年12月15日，海安海审资产评估有限公司作出海审所评报字[2015]第070号《关于南通中瑾置业有限公司、南通一居房地产有限公司破产清算相关资产评估报告书》，第十一项特别事项说明中注明，抵押给华融资产未售房产：已完工中有罗福宫及罗福宫在建工程47#楼740.82平方米。

2016年1月29日，管理人作出债权审查通知书，确认被告新耀幕墙债权金额及债权性质待定。2016年12月6日，管理人函告原告，确认被告新耀幕墙建设工程优先受偿债权（罗福宫）为254582.33元。

本案的争议焦点为：被告新耀幕墙对罗福宫3#楼铝合金门窗及夹胶玻璃栏杆工程价款是否享有优先受偿权。

本院认为，原告对被告一居房产罗福宫项目部分土地使用权、部分在建工程及部分房产享有抵押权，其系被告一居房产的债权人，被告一居房产申请破产，与原告存在利害关系。管理人认定被告新耀幕墙享有建设工程优先受偿债权，有可能影响原告的合法利益，故原告有权提起本案诉讼。

《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。本案中，被告一居房产与被告新耀幕墙签订的罗福宫高层3#楼铝合金门窗及夹胶玻璃栏杆施工合同，属建设工程施工合同，被告新耀幕墙对被告一居房产结欠的工程款，有权在该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。被告一居房产与被告新耀幕墙签订的罗福宫高层3#楼铝合金门窗及夹胶玻璃栏杆施工合同中约定，竣工并通过验收日期以配合主体总包要求安装日期为准，但因被告一居房产的原因，该工程至本院受理被告一居房产破产申请时仍未竣工。按照最高人民法院全国民事审判工作会议纪要精神，因发包人的原因，合同解除或终止履行时已经超出合同约定的竣工日期的，承包人行使优先受偿权的期限自合同解除或终止履行之日起计算。《中华人民共和国企业破产法》第十八条规定，人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。本案中，被告一居房产在本院破产申请受理之日起二个月内未通知被告新耀幕墙解除或者继续履行合同，故本案合同解除之日为破产申请受理之日后的两个月，即2015年12月12日。被告新耀幕墙在2015年12月31日向被告一居房产管理人申报债权并主张工程款优先受偿权，未超过六个月的建设工程承包人行使优先权的期限。故被告新耀幕墙对罗福宫3#楼（公安编号47#楼）中的相应工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。被告新耀幕墙已竣工工程价款为11831496.66元，罗福宫3#楼已完工工程价款为1294707.67元，已支付工程款为12871622元，实际结欠被告新耀幕墙工程款为254582.33元。原告请求确认破产管理人对被告新耀幕墙建设工程价款优先受偿权债权254582.33元的认定无效的诉讼请求，无事实根据和法律依据，本院不予支持。

《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条规定，人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。原告依据上海市第二中级人民法院（2015）沪二中民六（商）初字第141号民事判决书确认，对被告一居房产提供的通州他项（2013）第709号、通州他项（2015）第219号土地他项权利证明书项下之土地使用权、通州房建先锋字第133409ZJ号在建工程抵押登记证明项下之在建工程以及六十四份房屋他项权证项下之房产享有抵押权。而本案被告新耀幕墙仅对在建工程罗福宫3#楼折价或者拍卖的相应价款享有254582.33元的优先受偿权，与原告主张的通州他项（2013）第709号、通州他项（2015）第219号土地他项权利证明书项下之土地使用权及六十四份房屋他项权证项下之房产享有的抵押权并无冲突，被告新耀幕墙的罗福宫3#楼在建工程价款254582.33元如不能在该工程折价或拍卖的相应价款中受偿，只能作为普通债权在破产财产中分配，而不能优先于上述原告的有财产担保的债权。故对原告要求确认其基于上述有财产担保的债权优先于被告新耀幕墙的工程价款债权，本院予以支持。对原告要求确认其对罗福宫3#楼（公安编号47#楼）740.82平方米房产享有的在建工程抵押债权优先于被告新耀幕墙的罗福宫3#楼建设工程价款债权的诉讼请求，本院不予支持。

综上，原告的部分诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告一居房产、中瑾置业管理人并未确认被告新耀幕墙的254582.33元建设工程优先受偿债权优先于原告华融资产享有的除罗福宫高层3#楼在建工程抵押权之外的担保债权，故本案案件受理费由原告承担。据此，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《中华人民共和国企业破产法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：

一、确认原告中国华融资产管理股份有限公司上海市分公司对被告南通一居房地产有限公司提供的通州他项（2013）第709号、通州他项（2015）第219号土地他项权利证明书项下之土地使用权及六十四份房屋他项权证[详见上海市第二中级人民法院（2015）沪二中民六（商）初字第141号民事判决书所附清单]项下之房产享有的抵押权优先于被告南通新耀幕墙装饰工程有限公司对被告南通一居房地产有限公司享有的罗福宫3#楼（公安编号47#楼）254582.33元建设工程价款债权；

二、驳回原告中国华融资产管理股份有限公司上海市分公司请求确认被告南通一居房地产有限公司、南通中瑾置业有限公司破产管理人对被告南通新耀幕墙装饰工程有限公司建设工程价款优先受偿权债权254582.33元的认定无效的诉讼请求；

三、驳回原告中国华融资产管理股份有限公司上海市分公司请求确认其对被告南通一居房地产有限公司在建工程罗福宫3#楼（公安编号47#楼）740.82平方米房产享有的抵押债权优先于被告新耀幕墙对被告南通一居房地产有限公司罗福宫3#楼（公安编号47#楼）享有的254582.33元建设工程价款债权的诉讼请求。

案件受理费5118元，由原告中国华融资产管理股份有限公司上海市分公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费5118元（该院开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，账号：47×××82）。

审　判　长　　金永南

代理审判员　　王端炜

人民陪审员　　朱冬琴

二〇一七年六月十三日

书　记　员　　陶晓焱