某某与连云港鹏成建筑安装有限公司股权转让纠纷二审民事判决书

江苏省连云港市中级人民法院

民事判决书

（2019）苏07民终2762号

上诉人（原审被告）：***，男，1981年7月3日出生，汉族，住江苏省灌南县。

被上诉人（原审原告）：连云港鹏成建筑安装有限公司，住所地江苏省连云港市海州区新建东路**。

法定代表人：***，该公司董事长。

委托诉讼代理人：**，江苏苍梧律师事务所律师。

上诉人***与因被上诉人连云港鹏成建筑安装有限公司（以下简称鹏成公司）股权转让纠纷一案，不服江苏省灌南县人民法院（2018）苏0724民初3366号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。

上诉人***上诉请求：撤销一审判决，改判驳回鹏成公司诉讼请求或发回重审；本案诉讼费用由鹏成公司承担。事实与理由：1.一审判决认定事实不清。欠灌南县华嘉建筑材料有限公司材料款和诉讼费，系***与***、**三人在承建灌南县北陈集上淋河三河园工程时的共同债务；欠史进借款120000元，系***与***、**三人在承建灌南县北陈集上淋河三河园工程时，由合伙人之一的***出资款；欠***瓦工工资3万元，应由案外人高明星、江苏省明松置业公司承担，与***无关。2.一审法院程序违法。***未收到开庭通知，一审法院即开庭审理，程序错误。3.***将鹏成公司股权以80万元卖给了丁某，但***一分钱也没收到，该欠款应当用于冲抵本案的债务。

被上诉人鹏成公司辩称，1.***与华嘉公司、史进及***存在债权债务，均经过法院判决确定。根据股权转让协议约定，在股权转让前的一切债权债务均由***承担，与鹏成公司无关，***不认可上述判决，可以另行主张，与鹏成公司无关。2.开庭程序存在错误的说法，不能成立。3.鹏成公司股权转让款于合同签订之日已经付清，***在一审中没有提到转让款是否交付，该事实不属于二审审查的范围。

鹏成公司向一审法院起诉请求：判令***偿还鹏成公司代***偿还的款项449132元及利息（计算方法:其中299132元从2017年3月27日起计算、120000元从2017年3月1日起计算、30000元从2018年7月23日计算，均按中国人民银行同期同类贷款利率计算），并承担本案诉讼费用。

一审法院认定事实：2016年1月11日，***安排丁某与***就鹏成公司转让事宜签订股权转让协议。协议约定***将鹏成公司100%股权转让给丁某，公司转让之前一切债权债务均由***承担；并且***以原鹏成公司名义承建的灌南县堆沟新村、北陈集山河园小区项目由***自行完成，一切债权债务由***自行承担。由于***经营原鹏成公司期间有欠款和借款未还，灌南县华嘉建筑材料有限公司、史进和***起诉鹏成公司，灌南县人民法院（2016）苏0724民初6024号生效判决书判决鹏成公司给付灌南县华嘉建筑材料有限公司296260元及诉讼费2872元，鹏成公司给付灌南县华嘉建筑材料有限公司合计299132元；灌南县人民法院（2016）苏0724民初3721号生效判决书判决鹏成公司给付史进168776元及诉讼费2150元，经执行和解鹏成公司实际给付史进120000元；灌南县人民法院（2017）苏0724民初299号生效判决书和连云港市中级人民法院（2018）苏07民终1573号民事判决书判决鹏成公司给付***30000元，鹏成公司实际给付***30000元。鹏成公司代***偿还合计449132元。

一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。因***未能按照转让协议约定清偿其在转让前的债务，导致鹏成公司被起诉，之后鹏成公司代***偿还了债务，因此鹏成公司依约依法取得追偿权。故对鹏成公司要求***偿还449132元及利息的诉讼请求，一审法院予以支持。关于利息问题，鹏成公司主张从代***偿还之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，符合法律规定，一审法院亦支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，遂判决：***偿还鹏成公司449132元及其利息（利息计算方法：其中299132元从2017年3月27日起计算、120000元从2017年3月1日起计算、30000元从2018年7月23日起计算，均按中国人民银行同期同类贷款利率计算至还清之日止）。限**伟于判决生效之日起十日内一次性兑现。一审案件受理费775元，由***承担。

本案二审期间，上诉人***向本院提交以下新证据：1.股权转让协议两份，证明***以392万元将鹏成公司49%的股权转让给***，以408万元将鹏成公司51%的股权转让给**，合同约定股权转让金是800万元，口头约定是80万元，但***和**都没有给***股份转让金；2.（2016）苏0724民初3721号判决书，证明鹏成公司对史进承担的债务是替***承担的，应当向***追偿；3.（2017）苏0724民初709号民事判决书和确认书，证明涉案的债务是***、***、**三个合伙人的共同债务，不是***一个人的债务。

被上诉人鹏成公司向本院提交以下新证据：1.证人丁某证言，证明丁某受***的委托与***签订股权转让协议；2.鹏成公司工商登记信息一份。

本院组织了当事人进行了证据交换和质证，对于双方当事人二审提交的证据，本院的认证意见为：对上诉人提交的证据1真实性予以确认，但不能达到其证明目的；上诉人提交的证据2真实、合法且与本案有关联，但不能达到其证明目的；上诉人提交的证据3系复印件，其真实性不能确认，且与本案无关联性，本院不予采信。被上诉人提交的证据1、2真实、合法，本院予以确认。

本院归纳本案二审争议焦点为：1.案涉的三笔债务应否由***承担；2.一审送达程序是否违法；3.***与案外人丁某之间的债权债务应否在本案中处理。

本院经审理查明，一审法院认定事实无误，本院予以确认。

另查明，2018年8月21日，本案一审第一次开庭时，因***申请新的答辩期，一审法院予以准许并决定延期开庭。同日，***向一审法院出具了地址确认书。一审法院按照该地址确认书确认的地址和电话，通过法院专递向***寄送了第二次开庭传票，后该邮件因收件人不在指定地址而被退回。***未到庭参加第二次庭审，一审法院遂缺席审理并作出判决。

本院认为，***与案外人丁某签订案涉股权转让协议，约定股权转让价格为80万元，并且***承诺承担自己经营期间形成的鹏成公司债务，丁某对此予以接受，事后鹏成公司亦认可，该协议是***与丁某、鹏成公司的真实意思，不违反法律和行政法规强制性规定，合法有效，各方应当按照协议约定履行各自义务。

关于争议焦点1，本院认为，灌南县人民法院（2016）苏0724民初6024号、（2016）苏0724民初3721号、（2017）苏0724民初299号以及连云港市中级人民法院（2018）苏07民终1573号民事判决书系生效判决且鹏成公司已经实际履行，以上民事判决判令由鹏成公司承担的债务，皆系案涉股权转让协议签订前形成，且属协议约定的特定项目产生的债务，按照该协议的约定，上述债务应当由***承担。

关于争议焦点2，本案一审期间，***签署了送达地址确认书，一审法院按照该送达地址确认书确认的地址向***邮寄了开庭传票等法律文书，后该邮件因收件人不在指定地址而被退回，应当视为以上法律文书已经送达***。***无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院缺席审理并作出判决符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，故一审程序并无不当。

关于争议焦点3，本案仅审理鹏成公司与***之间的纠纷，***与丁某之间的股权转让纠纷与本案并非同一法律关系，且***与丁某之间是否存在到期债务并不明确，故***主张丁某所欠股权转让款应当在本案中抵消，本院不予理涉。

综上，上诉人***的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费1550元，由上诉人***承担。

本判决为终审判决。

审判长李利

审判员*扬

审判员袁辉

二〇一九年九月二十三日

法官助理杨冲

书记员***

法律条文附录

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。