渭南市新兴建筑公司上诉蒲城东陈机砖厂买卖合同纠纷一案二审判决书

陕西省渭南市中级人民法院

民事判决书

（2014）渭中民二终字第00039号

上诉人（原审被告）渭南市新兴建筑工程有限责任公司。

法定代表人***，该公司总经理。

委托代理人***，女，1968年8月13日出生，汉族，系该公司工作人员。

被上诉人（原审原告）蒲城县东*镇机砖厂。

法定代表人党清顺，该厂厂长。

委托代理人***，男，1986年10月27日出生，汉族，系该厂工作人员。

上诉人渭南市新兴建筑工程有限责任公司（以下简称新兴公司）因买卖合同纠纷一案，不服陕西省蒲城县人民法院（2013）蒲民初字第00937号判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人新兴公司的委托代理人***、被上诉人蒲城县东*镇机砖厂（以下简称东*机砖厂）的委托代理人***到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原审法院查明，2011年12月29日，原告东*机砖厂，与被告新兴公司设立的蒲城县祥安小区项目部签订红砖购销合同，约定由原告为蒲城县祥安小区项目部供应承重空心砖，规格为240×115×90㎜，数量为150万块，每块0.56元；交货方式为卖方送货；交货地点为蒲城县祥安小区廉租住房施工现场；付款方式为2012年元月15日前付定金10万元，累计送转40万块后，付10万块，4#、5#楼三层完工后付20万元，余款在4#、5#楼封顶后一次付清。2012年6月23日，经结算，新兴公司蒲城县祥安小区项目部***向原告书写欠条一份，内容为：“老田砖厂，1003488×0.56=561953元，已付140000.00，下欠421953元，大写********伍拾叁元整。欠款人***2012年6月23日。”此后，被告向原告清偿200000元转款，剩余221953元未清偿。在本案审理中，经被告核实账目，2013年6月23日结算时多计算了900块砖，价值504元，原告表示认可。

原审法院认为，原被告双方签订的合同合法有效。***系被告项目部工作人员，向原告书写欠条系职务行为。蒲城县祥安小区项目部系被告所设的机构，不具备法人资格，不能独立承担民事责任，其行为后果应由被告承担。现双方对结算及累计付款340000元的事实无异议，原告东*机砖厂亦认可结算时多计算504元，故被告还应清偿原告221449元。

原审依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条之规定，判决：

（一）被告渭南市渭南市新兴建筑工程有限责任公司清偿原告蒲城县东*镇机砖厂砖款221449元，限本判决生效后15日内付清。

（二）驳回原告蒲城县东*镇机砖厂的其他诉讼请求。案件受理费4629元，由被告渭南市渭南市新兴建筑工程有限责任公司负担4600元，由原告蒲城县东*镇机砖厂负担29元。

宣判后，新兴公司不服上诉人称：

双方签订的合同第六条约定：“（一）签订本合同后，2012年元月15日前付定金壹拾万元整，送够40万块后再付壹拾万元，继续送砖。4#、5#三层完工后再付贰拾万元整。余款在4#、5#封顶后一次付清。（二）供货期间价格不变”。一审判决并没有查明阐述楼房是否封顶，是否符合约定，就判决上诉人付款是不客观全面的，且被上诉人在合同履行中因故不能正常供应，导致上诉人从其他砖厂以主价订购红砖47600块，每块0.58元，比双方合同中约定的价格高出2分。上诉人为此付出款项27608元，并因此致使工地停工停料两天，从而造成一定的经济损失。多付952元是由于被上诉人不履行合同所导致，一审中上诉人提出此主张，但判决没有支持。

上诉请求：撤销原判，依法改判被上诉人承担因其不能履行合同给上诉人造成的损失952元；上诉费用由被上诉人承担。

被上诉人庭审答辩服判。

二审查明事实与一审相同

本院认为，本案双方当事人签订的红砖购销合同合法有效，予以确认。合同签订后，双方应按约履行各自的义务。被上诉人已按约向上诉人提供空心砖，上诉人也应依约支付相应的货款，现上诉人尚欠被上诉人221449砖款至今未予清偿，已构成违约，应承担继续履行的违约责任。上诉人主张因被上诉人未能依约按时供砖致其从别处购砖多支付952元，对该损失被上诉人应予赔偿。上诉人该主张在庭审时一审法院已向其释明属反诉范围，而新兴公司未反诉，本案不作处理，可另案起诉，故二审亦不应审理，上诉人可另案主张。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费4636元，由上诉人渭南市新兴建筑工程有限责任公司负担。

本判决为终审判决。

审判长***

代理审判员*谦

代理审判员杨军

二〇一四年三月××日

书记员任慧