某某县某某商砼加工有限责任公司、某某等买卖合同纠纷民事二审民事判决书

吉林省松原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）吉07民终967号 上诉人（原审原告）：**县**商砼加工有限责任公司，住所地：**县。统一社会信用代码9*44W。 法定代表人：***，总经理。 委托诉讼代理人：***，吉林群兴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：***，男，1961年11月21日生，汉族，现住松原市宁江区，系该公司员工。 被上诉人（原审被告）：***，男，1968年10月14日出生，汉族，现住**县。 委托诉讼代理人：***，女，1968年10月5日生，汉族，现住**县，与***系夫妻关系。 委托诉讼代理人：***，男，1948年2月20日生，汉族，现住**县。 被上诉人（原审第三人）：吉林吉庆建筑工程有限责任公司，住所地：**县，统一社会信用代码：91*67T。 法定代表人：**，总经理。 委托诉讼代理人：***，男，1972年9月20日生，汉族，系该公司工程师。 上诉人**县**商砼加工有限责任公司（以下简称**公司）与被上诉人***、吉林吉庆建筑工程有限责任公司（以下简称吉庆公司）买卖合同纠纷一案，**县人民法院作出了（2020）吉0723民初922号民事判决，**公司不服上诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开审理。上诉人**公司的委托诉讼代理人***、***，被上诉人***的委托诉讼代理人***、***，被上诉人吉庆公司的委托诉讼代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 **公司上诉请求：一、撤销**县人民法院作出的（2020）吉0723民初922号民事判决，判决被上诉人***立即给付上诉人商砼款人民币712,290元整。二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.本案的基本事实是，***是商混公司的实际控制人，***是二百货工地和西湖小镇工地的实际控制人，***对缝从**商混公司赊欠商混，供应二百货和西湖小镇两个工地，每立方米410元。2016年6月初，***没有能力支付商混款，上诉人把二百货工地商混停止供应，工地停工后经***、***和***协商用现金购买商混，这样就出现了***交二百货商混款的四枚收据，商混供应完毕后***找***结算商混款，***不承认购买商混公司的商混，不配合商混公司结算的情况下，***找***结算二百货的商混款，就形成2017年1月23日的《二百货商混结算清单》，一直拖到起诉时***还是不认可购买商混公司的商混。第三人吉林吉庆建筑工程有限责任公司当庭出示签有“***”名字的收房收据和承诺书，***还不承认购买**商混公司的商混，一直到鉴定“***”就是***的笔迹后才承认购买商混卖给二百货工地和西湖小镇工地的事实。本案一审法院认定事实错误有两处：第一处是“***向**商砼公司支付的304,680元，虽然票据中载明支付的是收二百货工地商砼款，但**商砼公司承认二百货工地商砼款已经全部与**结算完毕，故**商砼公司向***收取的二百货工地商砼款应予返还。”理由是：上诉人在一审庭审时提供的2017年1月23日《二百货商混结算清单》明确载明：“二百货共用商混3281立方米，每立方米410元。共134.5万元，泵车费50,070元，共计139.5万元整。付款方式：1、现金41万元。2.用欠民生供热欠款97.66万元抵商混款。应付现金139.5万元，实付现金138.66万元”。被上诉人***提供的**商砼公司四枚《收据》分别是2016年6月20日、6月21日、7月10日和7月29日。从以上两组证据分析，**商混公司给***出的《收据》在先，《二百货商混结算清单》在后，《收据》上明确载明“收二百货商混款”，所以，**商混公司给***出的四枚《收据》的商混在清单的商混数量中，**和上诉人在2017年1月23日《二百货商混结算清单》的现金41万元，是不可改变的，也就包括***提供四枚《收据》的304,680元，不存在重复收款予以返还问题。不论此笔款项是***帮**去交的、还是***自己交的商砼款，**商砼出具了收据上明确注明“收二百货商混款”，商混在3281立方米之内，***交钱买商混，再卖给二百货工地，**商混公司不存在不当得利予以返还问题。所以，一审法院认定“***向**商砼公司支付的304,680元，虽然票据中载明支付的是收二百货工地商砼款，但**商砼公司承认二百货工地商砼款已经全部与**结算完毕，故**商砼公司向***收取的二百货工地商砼款应予返还。这一事实错误。不应该抵冲上诉人主张的西湖小镇商砼款。第二处是，商混砼的价格当时约定就是每立方米410元，**和上诉人在2017年1月23日《二百货商混结算清单》就可以证实该事实，第五次庭审时，上诉人主张410元，被上诉人***主张310元，法院没有审理商混砼每立方米的价格，用调解的330元／m3价格径行判决是错误的。综上所述，被上诉人***交的304,680元商混砼款购买商混砼，商混公司把商混砼***的指示交付二百货工地，商混公司不存在不当得利予以返还的问题。至于与**结算是否重复收款，与***无关。被上诉人***供应西湖小镇工地商混砼3050立方米，每立方米410元，总计商混砼款1,250,500元，冲抵沙子款472,798元、吊车费用25,412元、已付商混砼款40,000元尚欠商混砼款712,290元。请求二审法院支持上诉人的上诉请求 ***答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，二审应当驳回上诉，维持原判。一、***不是对缝获利，而是三方各得其利。***以市场最低价格为**公司提供它生产商砼的原料江沙，**公司当时口头约定也以市场低价格（每立方米300元）用商砼支付江沙款。***将商砼运输到第三人建筑工地，口头约定每立方米为330元（包括泵车费），这也是微利。当***提供江沙不足以提取商砼时，需向**公司缴纳现金，这样才有了本案缴纳现金的五枚票据：2015年10月3日交款40,000元、2016年6月20日交款4680元、2016年6月21日交款100,000元、2016年7月10日交款100,000元、2016年7月29日交款100,000元，总计为344,680元。***从来没有不承认购买**公司的商砼，也没有不配合**公司的结算。不知什么缘故，**公司在没有通知***的情况下，私下与第三人对二百货工地进行结算，并出具了一个《二百货商混结算清单》。二、关于***向**公司交纳304,680元的问题。本案争议的焦点既是304,680元的问题，**公司承认收款304,680元，也有票据为证。***为第三人的二百货工地交款304,680元购买**公司的商砼，在**公司与第三人对二百货工地结算时，即应当通知***到场一同结算。这样，***向**公司交纳的304,680元就不会被遗落在结算之外。结算清单的第四项明确载明“二百货商混款已全部结清”。那么，***此前为二百货工地交纳的304,680元商混款即没有结算而被遗落了。所以，一审判决该笔款项用以抵销***所购买**公司的商混款是正确的。三、关于商砼的价格是330元还是410元的问题。此问题无须答辩，庭审中，主审法官当庭询问原、被告，每立方330元双方是否同意，**公司与***明确表示同意，并记录在卷，故原审判决330元单价正确。 吉林吉庆建筑工程有限责任公司辩称：这个案件涉及的西湖小镇工程的开发商是***，我们吉庆公司是***的建筑商，是***的女婿**以我们吉庆公司的名义施工的，这个工地使用的商砼款都是**购买的，与我公司无关。 **县**商砼加工有限责任公司向一审法院起诉请求：1．依法判令被告***立即给付原告商砼款922,445元。 一审法院认定事实：法院经审理认定事实如下：2015年8月1日至2015年10月31日，***在**商砼公司购买商砼后出售给**，用于**县西湖小镇*号楼区建设，**挂靠吉林吉庆公司在**县西湖小镇楼区施工。后***与**对***供应的西湖小镇工地商砼进行了结算，**用西湖小镇小区三所住宅及一个车库及相关费用抵顶商砼款1,167,500元，由***以“***”名义为**出具了一枚收据，收据中载明西湖小镇商砼款已经全部结清。***否认收据中收款处“***”三个字系其本人书写。**商砼公司申请对收据中收款处“***”三个字系***书写进行笔迹鉴定，经松原市中级人民法院委托，***正司法鉴定中心于2021年3月4日出具*****中心［2020］**字第269号鉴定意见书，鉴定意见：对《收据》“收款人：”处签名字迹“***”与委托方提供的样本材料中的签名字迹“***”是同一人书写，因***代理人对法院提供的检材中“***”三字系***本人书写没有异议，故法院认定对《收据》“收款人：”处签名字迹“***”系***本人书写，**商砼公司在此次鉴定中支付鉴定费9190元。因***与**商砼公司对西湖小镇商砼没有结算，**商砼公司诉至法院请求判令***给付商砼款922,445元并承担本案的诉讼费用。庭审过程中，**商砼公司与***代理人均认可商砼的数量为3050立方米，并同意按照每立方米330元进行结算，则本案争议商砼的价款应为1,006,500元。***代理人提出与**商砼公司存在其他经济往来包括：使用吊车的费用25,412元、出售给**商砼公司沙子款472,798元、前期支付给**商砼公司的商砼款344,680元，合计842,890元，应冲抵本案的应付商砼款。**商砼公司对沙子款472,798元没有异议，称已经在账目中进行了冲抵，对于吊车费用25,412元及已经给付的4万元商砼款同意进行冲抵，对于另外304,680元商砼款系支付二百货工地的商砼款，认为与本案无关，不同意冲抵。 一审法院认为，***应付**商砼公司西湖小镇工地商砼款合计1,006,500元，**商砼公司同意冲抵沙子款472,798元及吊车费用25,412元、已付商砼款4万元。本案争议焦点系***提出的另外已支付的304,680元商砼款是否应予冲抵。**商砼公司对***持有的四枚金额为304,680元的收据真实性没有异议，当时是给***出具的，但称该收据结算的是二百货工地商砼款，该笔商砼款是**房地产***支付的，与本案无关，但未能提供证据证实该款不是***交纳。故法院认定该304680元应为***向**商砼公司支付的，虽然票据中载明支付的是收二百货工地商砼款，但**商砼公司承认二百货工地商砼款已经全部与**结算完毕，故**商砼公司向***收取的二百货工地商砼款应予返还。《中华人民共和国合同法》第九十九条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵消，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵消的除外。当事人主张抵消的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵消不得附条件或者附期限。”本案中**商砼公司与***互负到期债务，且债务的种类相同，故***请求予以抵消的意见，法院予以采纳。综上所述，***应付**商砼公司西湖小镇工地商砼款合计1,006,500元，冲抵沙子款472,798元及吊车费用25,412元、已付商砼款344,680元后，***还应支付**商砼公司货款163,610元。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第九十九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条规定，判决如下：***于判决生效后立即给付**县**商砼加工有限责任公司商砼款163,610元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6840元，由**县**商砼加工有限责任公司负担5054元，***负担1786元，鉴定费9190元由***负担。 本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实本院认定如下，***与**公司达成协议，***向**公司供应江沙，以**公司生产的商砼再供应给***结算。因***与***熟悉，***又将商砼出售给***的二百货工地与西湖小镇工地。2015年、2016年，因***供应的江沙不足，而***的工地又急需商砼，***又与**公司达成以现金购买商砼的协议，故产生本案二审争议的304,680元商砼款的四枚票据。**商砼公司与***均认可西湖小镇工地用商砼的数量为3050立方米。 本院二审查明的其他事实与原审认定事实一致。 本院认为，根据***给案外人***出具的收据（一审已经鉴定）、《二百货商混结算清单》及各方当事人的庭审**能够认定，***向**公司供应江沙以换取**公司生产的商砼，***再将商砼出售给***，由**公司将商砼运输至***二百货、西湖小镇工地。根据**公司出具的《工程结算对账单》有施工单位人员**签字，能够证明自2015年8月1日至2015年10月31日**公司共送至西湖小镇工地商砼3050立方米，***亦认可供应给西湖小镇工地商砼为3050立方米。据此可见，二百货、西湖小镇是两个各自独立的工地，应当独自算账。因***给***出具的借据显示，***已将西湖小镇工地使用的商砼款以楼房与车库抵顶给***（共计1,167,500元），那么***应将此3050立方米的商砼款给付**公司。关于本案二审争议的主要焦点304,680元如何认定问题，根据***方庭审**及其二审答辩状可认定，***于2016年6月20日（4680元）、2016年6月21日（100,000元）、2016年7月10日（100,000元）、2016年7月29日（100,000元）在其供应的江沙不足的情况下，向**公司交付现金购买商砼，此时***向西湖小镇工地供应商砼已经结束7个多月的时间，而且此四枚票据明确记载为二百货工地用商砼款。因2017年1月23日的《二百货商混结算清单》性质是对账单，其效力不能等同于付款凭证，其虽记载有现金41万元整的字样，但单凭此对账单不能证明***另外又付给**公司41万元现金，原审判决认定***已经支付给**公司41万现金，属于证据不足本院不予认定。那么，在二百货工地所用商砼已经结算完毕的情形下，***再以这304,680元来抵顶西湖小镇工地所用商砼款明显不符合事实，本院不予支持。如***坚持认为二百货工地所用商砼款未结算清楚，其可另行诉讼解决，本案中不予认定。**公司上诉还主张商砼的单价应按410元每立方米计算，经查阅一审庭审笔录，**公司是在原审事实调查部分认可按照每立方米330元结算，并不是在调解阶段认可的，故对**公司此项上诉主张，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律不当，本院予以改判。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）**规定，判决如下： 一、撤销**县人民法院（2020）吉0723民初922号民事判决。 二、被上诉人***于判决生效后立即给付上诉人**县**商砼加工有限责任公司商砼款468,290元（163,610元+304,680元）。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一、二审案件受理费共20,520元，由***负担10,417元，由**县**商砼加工有限责任公司负担10,103元。鉴定费9190元由被上诉人***负担 本判决为终审判决。 审判长　　*** 审判员　　徐　芳 审判员　　于　航 二〇二一年十月二十五日 书记员　　苏　杭