某某与四平市兴伟建筑有限公司劳动争议再审审查民事裁定书

吉林省高级人民法院

民事裁定书

（2018）**申3415号

再审申请人（一审被告、二审被上诉人）：**，男，1968年2月19日出生，汉族，住吉林省梨树县。

被申请人（一审原告、二审上诉人）：四平市兴伟建筑有限公司。住所：吉林省四平市红嘴开发区。

法定代表人：***，该公司董事长。

再审申请人**因与被申请人四平市兴伟建筑有限公司（以下简称兴伟公司）劳动争议一案，不服吉林省四平市中级人民法院（2017）吉03民终1722号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。

**申请再审称，1.兴伟公司二审上诉请求是按照吉林省高级人民法院2014年公布的行业工资标准确定工资，但二审法院超出上诉请求，采用统筹地区上年度在岗职工平均工资作为标准，属于超出上诉请求范围。2.二审法院以**的工资无法确定而适用《吉林省实施<工伤保险条例>办法》第五十条确定工资标准属于适用法律错误。本案在仲裁及一审审理中，**提出其工资为每天230元，兴伟公司虽提出不同意见，但没有提出相关证据。一审判决根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定，认定**每日工资为230元，每月工作30天。二审中，兴伟公司提出证据证明**的工资标准为每天200元。但二审判决以无法确定**工资标准为由，适用统筹地区上年度职工月平均工资标准，明显适用法律错误。另**从事木工工作十多年，有丰富经验，其每天工资为230元是合情合理的，符合行业情形，更符合客观事实。二审法院按照四平市在岗职工月平均工资标准确定**月工资，脱离行业工资标准，有违事实与法律规定。故申请再审，请求撤销二审判决，维持一审判决。

本院经审查认为，1.**于2014年6月在益达家园工程中从事木工工作，2014年7月3日在工作中受伤。经认定工伤后，被鉴定为十级伤残。**起诉本案向兴伟公司主张工伤保险待遇。一审法院判决后，兴伟公司对一审判决认定***和的工伤赔偿标准等不服提出上诉。二审法院针对兴伟公司的上诉请求予以审理，判决所确定**月工资的依据与兴伟公司上诉主张的依据不同是适用法律问题，不属于超出上诉请求审理的情形。2.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”虽然兴伟公司作为用人单位有义务提供**的工资，不提供应承担不利后果，但**对其主张的工资数额也负有举证责任。原审审理中除**陈述外无其他证据可以证明其日工资为230元。二审中兴伟公司所提供宿某的证言欲证明**系宿某雇佣并由宿某支付工资。因该证据未被采信，证言提到的工资问题也不能予以采信。综合本案举证情况，二审判决依据《吉林省实施<工伤保险条例>办法》第五十条规定确定**工伤保险的月工资标准，符合客观事实及举证责任的规定。综上，**申请再审的理由不能予以支持。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：

驳回**的再审申请。

审判长李丽

审判员***

代理审判员宋国

二〇一八年十一月十九日

书记员姜薇