***、***买卖合同纠纷二审民事判决书

河南省许昌市中级人民法院

民 事 判 决 书

河南省许昌市中级人民法院

民事判决书

（2018）豫10民终1652号

上诉人（原审被告）：***，男，生于1967年10月22日，汉族，住河南省濮阳市华龙区。

委托诉讼代理人：吴福生，河南启轩律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：***，男，生于1972年9月22日，汉族，住禹州市。

委托诉讼代理人：魏盘根，男，1947年11月18日出生，汉族，住河南省禹州市。

原审被告：赵方贺，男，生于1991年12月1日，汉族，住河南省滑县。

委托诉讼代理人：吴福生，河南启轩律师事务所律师。

原审被告：焦作市黄河华龙工程有限公司，住所地：河南省焦作市建设中路16号。

法定代表人：郭炜，任公司总经理。

上诉人***因与被上诉人***、原审被告赵方贺、焦作市黄河华龙工程有限公司（以下简称华龙公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2018）豫1081民初60号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人***、原审被告赵方贺的委托诉讼代理人吴福生、被上诉人***及其委托诉讼代理人魏盘根到庭参加诉讼，原审被告华龙公司经依法传唤未到庭，按缺席审理。本案现已审理终结。

上诉人***上诉请求：原审判决认定事实不清、部分证据不足，适用法律错误，判决不当，请求撤销原审判决，依法查明被上诉人主体资格及事实，公正判决。事实与理由：1、被上诉人的主体资格不清。被上诉人向法庭提交的21份欠条及销售清单中，有14份均加盖有禹州市灵龙渔机泵业有限公司的公章，被上诉人是否系职务行为，原审判决并未查清。2、维修费、运费、工人工资不是货款，不存在违约金。双方合同约定违约金按货款20%支付，说明违约金只限于货款，而被上诉人提交的销货清单证据中的维修费、运费、外加工费、工人工资等费用不应按货款计算违约金。3、货款数额计算错误，上诉人通过银行转账、微信等方式支付的91700元，应从总货款中扣除。被上诉人证据11中的1000元应从货款中扣除。被上诉人证据16中的下欠36000元是被上诉人自行添加的，未经上诉人确认。4、被上诉人主张的违约金过高。5、产品质量问题，待本案债权人主体资格确认后，上诉人另行主张。

被上诉人***答辩称，首先，***与***签订的合同双方是公民，***与禹州市灵龙渔机泵业有限公司没有任何关系，所以***作为原告的主体是适格的。其次，是***让***为其找工人为其修理泵，维修费3000元，工人工资600元，外加工费1200元，***让***为其找车送货，运费800元，当时言明，货送到付款，货到后其不但不付款，连运费也不付，运费是***垫付的，现在反倒说维修费、运费、工人工资不是货款，不存在违约金。这种说法是错误的，货送到不付款，就是违约，故应该承担违约金。其三、***说的（1）通过银行转账、微信支付、支付宝支付方式支付的91700元，事实是***给***发的有货，当时***收货付款，货款两清，不应该从总欠款中再扣除。（2）郭国喜从班车上收到轴套一个，价值1000元。（3）已付5000元，下欠3600元这是事实，如***质疑，请拿出付款凭证，没有付款凭证应该以下欠3600元为准。***想让以上款项从总欠款中扣除，是错误的，实属赖账。其四、合同约定:“货款首付50％，下余50％在三个月内付清全部欠款，违约金按货款20％支付（具体数字按送货清单及欠条为准）。”违约金20％是双方真实意思，也是双方自愿订立的合同，合同又不违反法律的有关规定，故违约金应该按合同执行。故原审判决认定事实清楚，证据确实充分，使用法律正确，程序合法，判决公正，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。

***向一审法院起诉请求：请求依法判令三被告偿还货款516295元及违约金按20%支付，并承担诉讼费。

一审法院认定事实：被告***又名陈惠博、陈会博。被告***承包防洪工程部分标段，原告***与其有工矿产品供销往来。2016年7月30日，原告***作为供方，被告***作为需方，签订工矿产品购销合同一份，主要内容为：“产品名称：10EPN（抽砂泵）配件见清单及出货单，单价46200.00，供货方对产品的质量责任条件期限：需方对产品指令如有异议及时提出，并按时、定岗搞好产品日常保养，供方负责解决产品制造质量问题并提供技术服务等配套工作，结算方式及期限：货款首付50%，下余50%在三个月内付清全部欠款，违约金按货款20%支付（具体数字按送货清单及欠条为准），解决合同纠纷方式：到权益方（禹州法院）解决、协商。”

2016年7月30日至2017年8月2日，被告***及其工作人员赵方贺、李太昌、何连生、郭国喜、刘亮奎向原告***出具欠条共21份：2016年7月30日欠泵款88600元，注明三个月付清；8月1日欠抽砂泵款46200元；8月4日欠小泵货款12000元；8月27日欠设备费用167460元；8月16日修A泵欠配件款18440元，修B泵欠配件款15620元；9月2日，欠泵配件款26840元；9月10日欠修泵款20380元；9月13日欠泵配件款8935元；9月17日欠修泵款1600元；10月12日欠修泵款3200元；10月21日欠泵配件款9000元；11月24日欠泵配件款5200元；11月25日欠泵款46200元；12月15日欠修泵款8800元；2017年4月10日欠泵配件款3600元；5月30日欠泵配件款11120元；5月31日欠修泵款4900元；6月13日欠泵配件款500元，6月21日欠泵配件款9000元；8月2日欠泵配件款8700元，以上共计516295元。

被告***及其员工赵方贺通过银行转账、微信、支付宝方式向原告***付款：2016年7月30日支付50000元，2016年8月4日支付6000元，2017年4月5日支付4000元，4月14日支付1000元，6月12日支付300元，6月21日支付5000元，7月6日支付1500元，7月15日支付10000元、4900元，2017年9月3日支付700元，11月2日支付3500元，总计91700元。

一审法院认为，原告***与被告***签订工矿产品购销合同，系双方真实意思表示，该协议不违反国家法律、法规的禁止性规定等情形，该合同合法有效。被告***欠原告***货款，有其出具的欠条为凭，被告***欠原告***货款516295元，应由被告***予以支付，关于原告***所诉的违约金，双方签订的购销合同中约定“具体数字按送货清单及欠条为准”，故被告***应按合同约定支付违约金，具体为103259元。关于被告***辩称欠条及销货清单中加盖有公章，对原告***的主体身份有异议，但结合本案证据及双方陈述，能够认定原告***系本案原告，对该辩解本院依法不予采信，对于被告***辩称其支付的91700元货款应从其应向原告***支付的欠款中扣除，结合本案事实，可以认定被告***已支付的货款91700元已在原告起诉时予以扣除，本案中不宜重复抵扣。根据合同的相对性原则，原告***要求被告赵方贺、华龙公司承担清偿责任的诉请，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告***于本判决生效之日起五日内支付原告***货款516295元及违约金103259元。二、驳回原告***的其他诉讼请求。

二审期间，被上诉人***新提供的证据是：1、2016年7月30日销货清单一份；证明：***给***送三台10E**-30抽沙泵，单价：46200元/台，合计：138600元。***银行转账支付5万元，下欠的88600元***出具欠条88600元。2、2016年8月4日销货清单一份；证明：***给***送NL200—16.0砂泵6台，单价：3000元/台，合计：18000元。***银行转账6000元，下欠的12000元***出具欠条12000元。3、2017年4月5日销货清单一份；证明：***用许昌至开封的班车送货：轴套2个，单价：1000元/个；泵轴1根，单价：1500元/根；轴承1个，单价：600元/个，合计：4100元。4、2017年4月14日销货清单一份、郭国喜的电话录音一份。证明：***用车号为豫Ｋ×××××的班车给***发轴套1个，单价：1000元/个，***微信转账1000元，是郭国喜到原武路口接的货。5、2017年6月12日销货清单一份、***的微信聊天记录截图一份。证明：赵方贺来禹州拉后盖1个，单价：2300元/个；2017年6月12日21时26分***微信转账2000元，报错价了，2017年6月13日零时18分***微信转账300元，小计：2300元。6、2017年6月21日销货清单一份。证明：赵方贺来禹州拉叶轮1个，单价：3500元/个、泵轴1根，单价：1500元/根，合计：5000元；***微信转账5000元。7、2017年7月6日销货清单一份、赵方贺要求送货的微信聊天记录截图一份。证明：***用车班车给***发泵轴1根，单价：1500元/根；***微信转账1500元。8、2017年7月15日销货清单一份、***要货微信聊天截图一份。证明：***要泵壳1个，单价：14900元/个；2017年7月15日上午6时53分***先微信转账10000元，2017年7月15日上午12时57分货到后***又微信转账4900元，合计：14900元。9、2017年9月3日销货清单一份、赵方贺要求送货微信聊天截图一份、赵方贺支付给车主运费的支付宝支付记录截图一份。证明：赵方贺要叶轮一个，单价：3500元/个；赵方贺收的货；赵方贺微信转账3500元；2017年9月3日18时37分赵方贺支付宝转账给车主运费700元。10、2017年11月2日销货清单一份。证明：***用禹州至新乡的班车给***发叶轮1个，单价：3500元/个；***微信转账3500元。

上诉人***对以上证据发表质证意见是：1、被上诉人所提供证据不属于新证据，属一审应当提供但是其并未提供。2、该证据不能抗辩上诉人的上诉理由。与上诉人提出的已付款，在数额上并不吻合。我们对被上诉人提供的证据不予认可。

本院对***二审提供的证据经审核认为以上证据真实有效，与案件诉争货款存在关联性，予以采纳。

本院二审审理查明事实与一审认定事实一致。

本院认为，关于本案被上诉人***的主体资格是否适格的问题，本案中签订合同的双方当事人系***与***，具体买卖合同履行过程中作为卖方的送货人系***，***也系货款实际收款人，故***作为买卖合同的一方当事人因货款纠纷依法提起诉讼并无不当；关于原审认定上诉人***下欠被上诉人***的货款数额为516295元是否正确的问题。首先，关于***曾支付的91700元是否应予扣除的问题，本案买卖合同并非一次性交易，双方买卖系在一定时期内根据买方需求的持续交易，且***提供的证据能够证明***支付的91700元货款系前期应付款项，该货款在起诉时并未计算在内，故该91700元不应在未付货款中予以扣除。其次，关于2016年10月12日的1000元货款是否应支付的问题，因该1000元的货物已由***委托的人予以代收，故该货款应予支付。最后关于2017年4月10日下欠的3600元，上诉人称系被上诉人自行添加的理由，因其未能提供证明其主张，故该理由不能成立。综上，原审依法认定上诉人***应支付给被上诉人***的货款数额为516295元并无不当；

关于违约金问题，因一方违约迟延支付货款给守约方造成的损失主要是利息损失，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，本案双方约定违约金按所欠货款的20℅支付违约金显然过高，本院依法予以调整。参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”故，本案涉案货款的违约金应以516295元为本金，从2017年11月20日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍为利率标准计算至货款实际支付完毕之日止。

综上所述，上诉人***的部分上诉理由成立，予以采纳。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：

一、维持河南省禹州市人民法院（2018）豫1081民初60号民事判决第（二）项；

二、撤销河南省禹州市人民法院（2018）豫1081民初60号民事判决第（一）项；

三、限***于判决生效之日起五日内支付***货款516295元及违约金（违约金以516295元为本金，自2017年11月20日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍为利率标准计算至货款实际支付完毕之日止）；

二审案件受理费2390元，由上诉人***担。

本判决为终审判决。

审判长　　蒋家康

审判员　　尤　薇

审判员　　刘　兵

二〇一八年五月三十日

书记员　　付艳娜

执行催告通知书

履行义务人：

根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：

1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。

2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。

3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。

4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。

5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。

6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。

7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。

8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。

9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。

10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。

邮编：461000

地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口