某某与浙江某某环境艺术工程有限公司、某某来买卖合同纠纷二审民事判决书

浙江省湖州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）浙05民终1095号 上诉人（原审原告）：***，男，1967年10月27日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。 委托代理人：***、吴臻，浙江世元律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：浙江**环境艺术工程有限公司，住所地：浙江省德清县武康镇*******幢**室（组织机构代码78443116-6）。 法定代表人：***。 委托代理人:***、**，浙江五联律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：**来，男，1963年8月27日出生，汉族，住江**省上饶市鄱阳县。 上诉人***为与被上诉人浙江**环境艺术工程有限公司（以下称**公司）、**来买卖合同纠纷一案，不服德清县人民法院（2016）浙0521民初1257号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月19日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。经过阅卷、询问当事人，听取了代理人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原审法院经审理查明：2013年7月，案外人***华房地产开发有限公司（以下称德华公司）与案外人浙江中荣建设有限公司（以下称中荣公司）及**公司签订《德华•***市政景观、绿化工程施工协议》一份，约定德华公司将位于浙江省德清县***的德华•***市政景观、绿化工程发包给中荣公司及**公司。在该协议的承包范围中约定：中荣公司承包施工图范围的景观、室外排水、围墙、市政、运动场等地工程内容，**公司承包施工图范围内的绿化、景观等地工程内容。协议另对承包的其他事项进行了详细约定。2014年1月29日，**公司与**来签订《协议书》一份，约定由**公司将上述工程发包给**来，约定工程承包范围为施工图范围内的所有工程（市政、道路、景观、水电安装）。《协议书》另对承包的其他事项进行了详细约定。上述工程在施工过程中，**来向***购买中砂、加工砂等材料，共计货款564800元，**来在材料结算清单上签名确认。后**来陆续付款，**公司接受**来的委托，通过其财务***的银行账户向***支付了部分货款。现剩余货款194800元未支付。 ***在原审诉请判令**公司、**来立即支付货款194800元，并支付逾期利息损失（自起诉之日按银行同期贷款利率计算至实际付清之日），由**公司、**来负担案件诉讼***全费。 原审法院经审理认为,案件的争议焦点在于**来向***购买砂石材料的行为是否其个人行为。在本案中，**来未得到**公司的授权，以**公司的名义向***购买材料的行为，是一种无权代理的行为，认定该无权代理行为是否有效，还需分析相对人，即***是否有理由相信**来有代理权，且相对人是否在主观上善意、无过失。本案无书面的买卖合同，仅有***与**来的口头约定。***及**来在庭审中均陈述系**来而非**公司与***订立口头买卖协议，且在口头约定当天，**来将其与**公司签订的《协议书》复印件交与***，则***应当明确知晓**来系涉案工程的承包人，对于购买材料的行为应当是个人行为，而非**公司的行为。**公司直接支付货款给***的行为系**来委托的行为，且***也在相应的委托书上签字确认，证明***本应当知道**公司的付款行为系受**来的委托。另，委托上中载明：“余款在**来总工程款中扣除”，通过此句分析可以得出，***也是默认其剩余的货款应当向**来主张，而非向**公司主张。综上所述，**来与***发生买卖交易的行为不构成表见代理，不对**公司发生法律效力，属于其个人行为，应由**来个人承担支付***货款的义务。故对***要求**来支付货款的诉请予以支持；***要求**公司支付货款的诉请，证据不足，不予支持。***诉请支付逾期利息损失，理由不当，亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百五十九条、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决**来支付***货款194800元，限于判决生效后十日内履行；驳回***的其他诉讼请求。案件受理费减半交纳2098元，保全费1520元，合计3618元，由**来负担。 ***不服上述民事判决，提出上诉称：其提交《协议书》的目的是证明正是由于**来向***提供《协议书》，从而使***有理由相信**来是涉案项目的施工负责人，同时**公司的付款行为使***有理由相信**来有权利代表**公司做出施工范围内的对外采购及债务确认。建设工程施工过程中挂靠人以被挂靠人名义对外签订材料购销合同，也可以认定由被挂靠人承担合同责任。***的利息损失主张合情合理，符合法律的规定。综上，一审法院的判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明案件事实，依法撤销原判，改判**公司、**来支付货款194800元，支付逾期利息（自2016年3月23日按银行同期贷款利率算至实际付清之日），并承担一二审诉讼费。 **公司在二审答辩称：**公司与***没有任何合同关系、业务往来，**公司不是买卖合同的相对方。***的买卖合同相对方是**来，根据合同相对性的法律规定，***不应起诉**公司。***提交的协议书和**来出具的委托书，充分证明**公司与**来是承包关系，**来不是**公司的员工，也不是项目负责人，是独立自然人，**来与***签订的合同应由**来承担责任。请求二审驳回上诉，维持原判。 **来在二审答辩称：工程是**公司包给其的，合同签订后没有收到过货款，故没有能力承担债务，应由**公司承担。对于货款金额没有意见。 ***、**公司在二审没有新的证据提交。 **来二审中提交了以下证据：1.中荣公司的《2014年4月人工工资》、《***2016年预付清单》等表格，用于证明涉案工程的款项都是**公司在支付；2.录音光盘、文字资料一份，用于证明涉案工地是**公司董事长***承包给**来的。 ***对上述证据质证认为，对工资清单等表格的真实性有异议，***对**来与**公司之间的付款约定不清楚。录音资料能说明***代表**公司在中荣公司与**来进行沟通。 **公司对上述证据质证认为，对于证据的合法性、真实性、关联性均有异议，不符合证据的形式要件，中荣公司的支付情况与**公司没有直接关联。 对于**来二审中提交的证据，本院认证如下：中荣公司的《2014年4月人工工资》与本案并无关联；《***2016年预付清单》及后续表格仅列明日期、姓名、项目和金额，来源不明，也能以确定与本案的关联性。录音资料中各方商谈的内容也并不与本案直接关联。对于**来二审中提交的证据本院不予采信。 本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的主要争议焦点在于本案所涉结欠货款应由谁支付。根据当事人提交的《德华·***市政景观、绿化工程施工协议》和**公司与**来签订的《协议书》，涉案工程项目是由德华公司发包给中荣公司和**公司后，**公司又发包给**来的。***提交了**公司与**来签订的《协议书》复印件，且***、**来均认可**来将其与**公司签订的《协议书》复印件交与***，说明***对**公司和**来之间的承包关系是明知的，而非***上诉提出的**来系涉案工程的负责人，或者**来与**公司存在挂靠与被挂靠的关系。**公司与**来的付款委托书上有***的签字，说明***知道**公司的付款行为系受**来委托。虽然涉案工程由**公司承包，但不能据此直接认定**公司就是工程所用材料的买受方，***主张**公司承担还款责任的依据不足。原判认定本案所涉结欠货款应由合同相对方**来支付是正确的。***就此提出的上诉意见不能成立。关于逾期付款利息，由于双方没有约定付款期限，债权人可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间，考虑到***起诉至判决的时间并不很长，原审未予支持具有一定的合理性，二审不再予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4196元，由上诉人***承担。 本判决为终审判决。 审　判　长　　*** 代理审判员　　郑　扬 代理审判员　　*** 二〇一六年九月二十八日 书　记　员　　***