某某、某某、某某等建设工程合同纠纷二审民事裁定书

四川省绵阳市中级人民法院

民事案件裁定书

（2020）川07民终3265号

上诉人***、***与被上诉人***和原审第三人四川盛诚建筑工程劳务有限公司、重庆金凤建筑（集团）有限公司建筑工程分包合同纠纷一案，不服四川省绵阳市涪城区人民法院2020年9月13日作出的（2017）川0703民初4845之三号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。

***上诉请求:请求裁决撤销四川省绵阳市涪城区人民法院作出的（2017）川0703民初4845之三号民事裁定，指令四川省绵阳市涪城区人民法院继续审理该案。事实和理由:***以建筑施工分包合同纠纷起诉***符合民事诉讼法的规定。该裁定以该案涉及劳务费金额争议，且***于2020年9月7日向绵阳市经开区人民法院对该案另行起诉为由，驳回***的起诉和***反诉，无有效的事实依据和法律依据支持。一、***与***之间的劳务费金额发生争议，应该通过法院委托鉴定机构解决。***提供的劳务合同价款为348元／每平方米，***提供的合同价款248元／平方米。经法院委托鉴定，***提供的记载劳务合同价款页是被更换的，不能作为有效证据，属于对工程价款有争议。根据最高人民法院《关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第十四条，“当事人对工程造价有争议，应当经过鉴定解决。”***向涪城区法院提交了对工程款按定额给予鉴定的申请，涪城区人民法院应该委托鉴定来确定劳务费的数额，继续审理。二、***对同一案件已向绵阳市涪城区法院提起了反诉，又向绵阳市经开区人民法院提起诉讼，属于重复起诉。 ***上诉请求:请求裁决撤销原审裁定或发回重审，原审产生的诉讼费、保全费，二审产生的上诉费全部由***承担。事实和理由：原审裁定书认定事实错误，适用法律不当，严重损害***的合法权益，请求撤销原审裁定，依法改判。一、案涉工程《劳务分包合同》的单价确定。根据***提交你的《劳务分包合同》的内容可以确定，案涉工程按照每平方米348的单价进行确定，一审法院认定工程单价无法确定的事实错误。二、***完成的工程量确定。案涉工程系按进度支付工程款，根据被告付款进度，就可以推定工程量为31836.39平方米。三、案涉工程工程款数额确定。根据《劳务分包合同》约定了每平方米348元的单价，以及上诉人完成的工程量可以确定案涉工程总价款11520149.64元，去掉已支付工程款，还应支付给***工程款为3283149.64元。四、一审法院认定案件事实错误，进而适用法律错误。综上所述，一审法院判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院查明事实，纠正错误，撤销一审裁定书或发回重审，维护上诉人***的合法权益。

***向原审法院提出诉讼请求：1.判令二被告退还超领工程劳务费1701663.08元，利息计算至款项退清之日止；2.被告提供已领取款项的正式发票；3.本案诉讼费由被告承担。 ***向原审法院提出反诉请求：1.判决由***支付拖欠的工程劳务费等款项314.3万元（具体金额以庭审查明为准），并按合同约定承担违约责任及欠款利息；2.反诉费、律师费及因诉讼支出的其他相关费用由***承担。

一审法院认为，原、被告讼争的是工程劳务费金额，争议焦点涉及：一是合同约定单价，二是***实际完成的工作量，三是已付款金额的认定。对于已付款性质的争议，可由法院直接判定。对于劳务费金额，因本案系未完工程，在原、被告无法自行结算劳务费的情况下，只有通过鉴定确定。因被告不同意原告提出的按市场信息价进行鉴定，要求按合同约定计价方式鉴定，按建工司法解释规定“有约定的按约定计价”的原则，双方约定劳务费计算方法为施工完成的面积乘以单价，故首先必须解决劳务合同及单价方面的争议。现被告已另行起诉请求解决该合同及单价方面的争议，本案目前无法继续进行审理，应待前述合同及单价争议确定后再行处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项的规定，裁定如下：一、驳回原告***的起诉；二、驳回被告***的反诉。

本院认为，依据《中华人民共和国民事诉论法》第一百一十九条“起诉必须符合下列条件:（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织:（二）有明确的被告;（三）有具体的诉讼请求和事实、理由;（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”之规定，本案符合起诉条件，应当予以受理。原审法院驳回起诉不当，本院予以纠正。至于劳务合同价款实际金额，属于实体审查的范围。上诉人的上诉理由部分成立，本院予以支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：

一、撤销四川省绵阳市涪城区人民法院（2017）川0703民初4845号之三民事裁定； 二、本案指令四川省绵阳市涪城区人民法院审理。 本裁定为终审裁定。

审 判 长　　李　李 审 判 员　　冯安石 审 判 员　　邱　倩

法官助理　　李光汝 书 记 员　　杨　玥