某某与重庆如美生态农业有限公司,某某等民间借贷纠纷一审民事判决书

重庆市万州区人民法院 民事判决书 (2022)渝0101民初6999号 原告：***，女，1954年3月1日出生，汉族，户籍地重庆市万州区。 委托诉讼代理人：***，女，1979年5月23日出生，汉族，户籍地重庆市万州区。系原告***之女，特别授权。 被告：***，男，1950年4月12日出生，汉族，户籍地重庆市万州区。 被告：***，男，1976年7月29日出生，汉族，住重庆市万州区。 被告：重庆如美生态农业有限公司，住所地重庆市万州区白岩路53号1-1001，统一社会信用代码9150010105322469XC。 法定代表人：***，总经理。 被告：重庆市万州区永德建筑工程有限公司，住所地重庆市万州区白岩路53号佳庆大厦10楼，统一社会信用代码91500101733940315Q。 法定代表人：***，总经理。 上列四被告共同委托诉讼代理人：***，重庆思肯律师事务所律师。 第三人：***，男，1951年12月13日出生，汉族，户籍地重庆市万州区5。 原告***与被告***、***、重庆如美生态农业有限公司（以下简称“如美公司”）、重庆市万州区永德建筑工程有限公司（以下简称“永德建司”）、第三人***民间借贷纠纷一案，本院2022年4月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告***的委托诉讼代理人***，被告***、***、如美公司、永德建司共同委托的诉讼代理人***、第三人***均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 ***向本院提出诉讼请求，1.判令被告***、***立即偿还借款2000000元，并承担2020年8月20日之前的积欠利息160823元，承担自2020年8月21日起以2000000元为基数按照LPR的4倍计算给付至付清之日止的利息；2.被告如美公司、永德建司承担连带保证支付责任；3.诉讼费由四被告承担。事实及理由：被告***与被告***系父子关系。原债权人同被告***认识多年，关系尚好，被告***承包工程需资金运转，被告***、***从2019年8月23日至2019年12月26日止共同借款2000000元。前一二年被告尚能按合同履行义务，资金周转困难也主动联系沟通，双方相安无事。被告***承包工程多处，资金紧缺，收款也难，加之又投入农业项目，更加一筹莫展。但借款有期，担保也有时效。根据债权债务转让协议书，原债权人即第三人***已将其债权转让于原告***，并已生效。鉴于以上情况，根据合同法的相关规定，为维护原告的合法权益，诉之人民法院，请依法判决。 ***辩称，原告与第三人的债权转让是虚假的，不具备转让的相关条件。作为原债权人即第三人，与被告***发生了十几年的借贷关系，第三人在万州区法院涉及上十件的民间借贷，第三人是职业放贷人，其与***形成的法律关系不具有法律效力。因此在借贷关系无效的情况下，借款利息是不应该受法律保护的。***在借款后已经支付的1522500元，应该冲抵本案借款本息。双方约定月息2.5%，违反法律禁止性规定，即使借贷合法有效，超出部分也应该冲抵本金。因此，由于原告人所持有的债权转让凭证并不真实，要求驳回原告对被告***的诉讼请求。 ***辩称，***并不是借款人，在2019年第三人出借给***的借款，是***给第三人出具的借条并收到了借款，***在原始借条上并不是借款人。2020年，在第三人的要求下，***重新出具了借条，***只是作为见证人签字，***不应该承担第三人与***之间因借贷关系产生的债务，请驳回原告的诉讼请求。 如美公司、永德建司辩称，原告受让债权不真实，具有虚假性，没有支付债权转让所必须的对价。第三人和被告之间的借贷关系不受法律保护，是非法的。主合同无效，担保合同也无效。根据公司法的规定，公司对外担保应该按照公司的规定形成决议同意担保才有效，永德建司和如美公司的章程均规定了对外担保需要股东会决议，二公司均未作出同意为***向第三人借款提供担保的股东会决议，按照公司法及担保法的规定，担保是不成立的。请驳回原告对二公司的诉讼请求。 ***述称，债权债务转让是真实的，***与原告之前是夫妻，现在离婚了，由于***做工程需要，曾找原告借过几百万元保证金，虽然离婚协议上没有写，双方口头约定是要还给原告的，被告陈述债权转让是虚假的需要举示证据。***并不是职业放贷人，关于职业放贷人各部门的意见上明确规定要从2019年10月21日开始实施认定，在这个规定出来后第三人与被告并没有发生什么借款了。利息是按照5900000元来支付的，另案还有借款本金3900000元，利息都是一起支付的。2000000元的借款，***是有签字的，且两个公司也是担保了的，签字和盖章都是在同一天，***是借款人并不是见证人。***作为两个公司的主要的大股东，担保签字和盖章***均在场，担保是为公司借用资金，并不是为他人担保。公司法关于董事会决议是针对上市公司有强制规定，一般不能对抗对外担保。如美公司和永德建司基本上是一人独资公司，***与***系父子，***是***之妻，两个公司的登记处和办公地点是同一处，财产等多处存在混同。至今担保期限并未届满。 本院经审理认定事实如下：1988年4月26日，永德建司注册成立，股东为***（占出资比例为96.91%）、***（占出资比例为1.33%）、重庆市万州区武陵镇企业办公室（占出资比例为1.76%）。 2012年9月5日，如美公司注册成立，股东为***（占出资比例为95%）、***（占出资比例为5%）。 原告***与第三人***于2003年6月18日登记离婚。 被告***因经营需要曾多次向第三人***借款。2019年8月23日，第三人***向被告***的银行账户转款1000000元。2019年12月26日，第三人***向被告***的银行账户转款1000000元。被告曾分别向原告出具借条。2020年4月23日，被告***、***向第三人***出具《借条》，载明：今借到***人民币1000000元，借期6个月，月息2.5%，按月支付利息，先息后本，否则可随时收回借款。到期本息还清，否则承担10%的违约责任。注：原2019年8月23日借条到期，现重新换借条，原借条作废，此借条生效。担保期限：不受借期届满六个月的约束，直至还清本息时止。***、***在该《借条》上“借款人”栏签名并捺印，永德建司、如美公司在该《借条》上“担保单位”栏签章。2020年4月26日，被告***、***向第三人***出具《借条》，载明：今借到***人民币1000000元，借期6个月，月息2.5%，按月支付利息，不拖欠，否则可随时收回借款。到期本息还清，先息后本，否则承担10%的违约。注：原2019年12月26日借条到期，现重新换借条，原借条作废，此借条生效。担保期限：不受借期届满六个月的约束，直至还清本息时止。***、***在该《借条》上“借款人”栏签名并捺印，永德建司、如美公司在该《借条》上“担保单位”栏签章。 2020年4月26日，被告如美公司、永德建司向***出具《担保书》，为***、***向***的借款在6000000元限额内提供担保（包含前期借款5900000元及2020年4月26日至2022年4月26日期间***、***向***借款），担保期限为还清本息为止。如美公司、永德建司在该《担保书》上“担保单位”栏签章。 2021年7月28日，永德建司出具《门面抵账说明》，载明：永德建司将收债执行回来的门面静园路83号，作价600000元，抵给***，在办理过户手续时再结算，此门面归***使用所有。该公司及***随时可回购。永德建司在《门面抵账说明》的门面抵偿人栏签章，***在《门面抵账说明》的门面抵账人栏签字。 2022年4月8日，第三人***作为甲方与原告***作为乙方签订《债权转让协议书》，约定：甲方（出让方）为***，乙方（受让方）为***；甲方欠乙方工程保证金3000000元，现甲方将享有的对***、***的债权本金共人民币5900000元（其中***、***共同借款2000000元），利息以5900000元为基数，从2021年3月1日起按年利率15.4%计算至付清时止。***、***分别在甲乙方处签字、捺印。2022年4月14日，***将债权转让情况通过短信方式通知***、***，并将债权转让通知张贴至永德建司、如美公司办公地点。 另查明，2019年，***分别于8月13日向***转款6300元，8月23日向***转款10000元，9月29日向***转款25000元、97500元，10月29日向***转款122500元，11月27日向***转款97500元、25000元，12月26日向***转款25000元，12月30日向***转款97500元、25000元。 2020年，***分别于1月22日向***转款97500元、25000元、25000元，3月9日向***转款25000元，4月1日向***转款185000元、50000元、10000元，4月10日向***转款25000元，4月29日向***转款25000元，4月30日向***转款97500元，5月10日向***转款25000元，5月29日向***转款97500元、25000元，6月10日向***转款25000元，6月28日向***转款97500元、25000元，7月9日向***转款25000元，8月4日向***转款97000元、25000元，8月12日向***转款25000元。 在庭审过程中，原、被告双方对自2019年9月29日起计算归还本案借款利息的时间点没有异议，但对偿还金额有异议。原告认为按照本案借款本金2000000元与另案借款本金3900000元的比例即34%与66%的比例分别清偿，被告方认为应当先偿还本案的借款本息，剩余部分再清偿另案3900000元的借款本息。 在审理过程中，本院依据***的申请，裁定查封被申请人***所有的位于重庆市万州区××××房屋、位于重庆市万州区××××房屋、位于重庆市万州区××××房屋、位于重庆市万州区××××房屋、位于重庆市万州区××××房屋、位于重庆市万州区××××房屋、位于重庆市万州区××××房屋、位于重庆市万州区××××房屋、位于重庆市万州区××××房屋、位于重庆市万州区××××房屋、位于重庆市万州区××××房屋、位于重庆市万州区××××房屋、位于重庆市万州区××××房屋、位于重庆市万州区××××房屋、位于重庆市万州区××××房屋、位于重庆市万州区××××房屋、位于重庆市万州区××××。在查封期间，暂由***保管、使用、不得变卖、处置或设立担保物权。冻结被申请人***在重庆市万州区永德建筑工程有限公司的股权（冻结金额为48万元）、在重庆如美生态农业有限公司的股权（冻结金额为40万元）。***支付诉讼保全费5000元。 本院认为，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第一条第二款规定:“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”因本案法律事实发生在民法典施行前，故本案适用当时的法律、司法解释的规定。 本案争议焦点为，一、第三人***与被告***、***民间借贷关系是否成立并有效；二、原告***与第三人***签订的《债权转让协议书》是否有效；三、如美公司、永德建司签署的《担保书》是否有效，如美公司、永德建司是否应当承担保证责任。 关于争议焦点一，第三人***与被告***、***达成借贷合意，***于2019年8月23日、2019年12月26日分两次向***交付借款本金共计2000000元，原告主张双方民间借贷合同成立并生效，被告方辩称该民间借贷合同因出借人系职业放贷人致合同无效，被告方对此应当承担举证责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年第二次修正）第十三条第一款第（三）项规定：“具有下列情形之一的，人民法院应当认定民间借贷合同无效：……未依法取得放贷资格的出借人，以营利为目的向社会不特定对象提供借款的……”。被告***、***举示的证据不足以证明第三人***有以营利为目的向社会不特定对象提供借款的行为，故应当承担举证不能的法律后果，对其该辩称，本院不予采信。被告***在案涉借款合同的借款人栏签名，应当认定其为共同借款人，被告***辩称作为见证人签字的理由不能成立，本院不予采信。综上，本院依法认定第三人***与被告***、***民间借贷合同关系成立并生效。 关于争议焦点二，第三人***与原告***已于2003年登记离婚。2022年4月8日，第三人***将其对被告***、***享有的5900000元借款本息之债权转让给原告***，原告***主张该债权转让合同成立并生效，且已通知债务人、担保人。被告方辩称该债权转让合同内容因“甲方欠乙方工程保证金300万元”为由转让案涉债权系虚假的而无效。据此，本院评析如下：《中华人民共和国合同法》第七十九条规定：“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让”。第八十条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外”。第八十一条规定：“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外”。案涉《债权转让协议书》的合同双方为***与***，且“甲方欠乙方工程保证金300万元”仅为引起债权转让民事法律行为的原因，并非债权转让合同的主要内容，***、***未举证证明该合同内容虚假，亦未证明该合同系***、***恶意串通，损害其合法权益，故对被告***、***的辩称意见本院不予采信。依照前述法律规定，原债权人将债权转让并通知了债务人、担保人，原告***概括受让原债权人***在该民间借贷关系中的权利义务，该债权转让合同合法有效。被告***、***未按合同约定归还借款，现原告***主张被告***、***偿还借款本金及利息，本院依法应予支持。由于***、***没有按双方约定利率相对规律性的还款，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条的相关规定，对原告主张的借款利率，本院依法确认为自2019年8月23日起至2020年8月19日止，按年利率24%计算，自2020年8月20日起按全国银行间同业拆借中心2020年4月20日发布的一年期贷款市场报价利率的四倍即年利率15.4%计算。对被告已归还借款，因双方合同约定先息后本，且另案本金为3900000元的借款先于本案产生，故本院采信原告的主张即按34%的比例计算后归还本案借款本息，先息后本。据此，在2019年9月29日至2020年8月12日期间，被告方偿还原告1537000元，偿还本案借款本息的金额为525980元（1547000元×34%）。庭审过程中，原被告双方均认可2021年7月28日永德建司以门面折价抵偿600000元，偿还本案借款本息为204000元（600000元×34%），按照前述利率标准计算至2021年7月28日，被告方尚欠原告借款本金为1836284.49元，利息71354.37元。2021年7月28日以后的利息，应当以尚欠借款本金1836284.49元为基数，按年利率15.4%计算至付清之日止。 关于争议焦点三，如美公司、永德建司均系有限责任公司，被告如美公司、永德建司辩称为***、***债务提供担保并未形成股东会决议，违反公司章程的相关规定，故该保证合同无效。对此，本院评析如下：担保人如美公司、永德建司除在《借条》上担保人栏签章以外，还出具《担保书》，约定：如美公司、永德建司因经营投入需资金，***、***向***借款5900000元，对***、***向***借款6000000元限额内进行担保。担保书的效力为2020年4月26日至2022年4月26日止，***、***在此期内的借款适用担保的条款。虽然***未提供如美公司、永德建司的股东会决议，但***作为永德建司的股东占出资比例为96.91%、***作为永德建司的股东占出资比例为1.33%，***作为如美公司的股东占出资比例为95%，***、***向***借款，是为如美公司、永德建司经营需要，即为了如美公司、永德建司的利益，故如美公司、永德建司对***、***提供担保是真实意思表示，保证合同有效。被告方辩称保证合同无效，本院不予采信。如美公司、永德建司在《担保书》中承诺为***、***债务提供担保，担保期限为还清本息为止，双方对担保方式没有约定，对保证期间约定不明，依据《中华人民共和国担保法》第十九条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释【法释（2000）44号】》第三十二条第二款的规定，案涉保证合同的保证方式为连带保证责任，保证期间为主债务履行期届满之日起两年。该保证并未超过保证期间，故被告如美公司、永德建司依法应当对被告***、***所欠原告的债务承担连带清偿责任。 综上，被告***、***应当共同向原告***偿还借款本金1836284.49元和截至2021年7月28日的积欠利息71354.37元，并自2021年7月29日起，以尚欠借款本金1836284.49元为基数，按年利率15.4%计算利息给付至付清之日止。被告重庆如美生态农业有限公司、重庆市万州区永德建筑工程有限公司对前述债务承担连带清偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第七十九条、第八十条第一款、第八十一条、第一百零七条、第一百零九条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年第二次修正）第十三条第一款第（三）项、第二十五条、第三十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十九条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释【法释（2000）44号】》第三十二条第二款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十条第二款、第六十七条第一款之规定，判决如下： 一、被告***与被告***在本判决生效后十五日内共同偿还原告***借款本金1836284.49元和截至2021年7月28日的积欠利息71354.37元，并自2021年7月29日起，以尚欠借款本金1836284.49元为基数，按年利率15.4%计算利息给付至付清之日止； 二、被告重庆如美生态农业有限公司、重庆市万州区永德建筑工程有限公司对本判决第一项确定的被告***、***所负债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告***的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费28466元，诉讼保全费5000元，合计33466元，由原告***负担5400元，被告***、***、重庆如美生态农业有限公司、重庆市万州区永德建筑工程有限公司共同负担28066元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于重庆市第二中级人民法院。 本判决生效后，当事人应当自觉履行判决全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员*** 二〇二二年十月十八日 法官助理*** 书记员*** -1-