甘肃七彩阳光热能工程有限公司、**1合同纠纷民事二审民事判决书

甘肃省白银市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2021）甘04民终1054号

上诉人（原审被告）：甘肃七彩阳光热能工程有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区庆阳路352号16层。

法定代表人：何某1，该公司经理。

委托诉讼代理人：赵某，男，该公司员工。

被上诉人（原审原告）：**1，男，汉族，住甘肃省会宁县。

原审第三人：白银西雁房地产开发有限公司，住所地甘肃省会宁县会师镇鸡儿川西雁大酒店。

法定代表人：何某2，该公司经理。

原审第三人：甘肃中瀚建筑工程有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区雁南路447号5层504-508、511-516室。

法定代表人：**2，该公司董事长。

原审第三人：**3，男，汉族，住甘肃省兰州市。

上诉人甘肃七彩阳光热能工程有限公司（以下简称七彩阳光公司）因与被上诉人**1，原审第三人白银西雁房地产开发有限公司（以下简称西雁公司）、甘肃中瀚建筑工程有限公司（以下简称中瀚公司）、**3诉讼代理合同纠纷一案，不服甘肃省会宁县人民法院（2020）甘0422民初3244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

七彩阳光公司上诉请求：1．撤销甘肃省会宁县人民法院（2020）甘0422民初3244号民事判决，依法改判或发回重审；2．一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、对于一审法院判决上诉人支付被上诉人**13.2万元代理费用，上诉人不持异议，同意支付该笔款项。二、对于执行程序中案件款项直接支付给**1的问题：1．双方之间的委托代理协议明显不具有合法性及可行性。除第一、第二项外，上诉人对委托代理协议的其他项内容有异议，不是上诉人真实意思的表达。2．涉案款项的债权人是上诉人，进入执行程序后，申请执行人只能是上诉人。执行法院只能依据民事判决书确定执行案件的主体，只能将工程款执行款项支付给民事判决书原告七彩阳光公司。申请强制执行只能由上诉人提起，**1无权独自提起强制执行申请。**1可以代办执行手续，符合法律规定。但需经过上诉人签章同意，进行授权。否则原告申请执行主体不适格，根本无法进入执行程序，本案判决书也无法履行。3．上诉人与被上诉人签订的委托代理协议，一审法院判决涉案工程款全部支付给被上诉人不妥。虽然委托代理协议中有相关约定，但涉及**3借款问题：首先，纯属上诉人法定代表人何某1个人行为，该款项上诉人没有使用。其次，**3与上诉人法定代表人何某1至今对应还款没有达成共识，尚存严重分歧，应另案解决。虽然双方存在争议，但毕竟大部分款项何某1已偿还，只剩一点尾款。如果将执行款全部支付给**1，由**1支配，则严重损害了上诉人的合法权益。因为上诉人法定代表人何某1与**3之间的民间借贷纠纷尚未清算，涉及最终金额并未确定。**1得到该笔款项后，又如何向**3支付。因此，判决上诉人向**1支付全部执行款确实不妥，损害了上诉人的合法债权，**1申请执行主体不适格。至于**3与何某1的民间借贷纠纷，应当另案处理，与本案无关。

**1辩称，应当驳回上诉，维持原判。1．上诉人是公司，委托自己的员工应当是正式的员工，出庭的代理人仅是劳务关系，代理身份不合法，应当认为上诉人撤回了自己的上诉。2．上诉人的公司是何某1的一人公司，其个人财产与公司财产是混同的，但本案诉讼经过三年的时间，何某1均不到庭，很明显有拖延诉讼的意思。3．上诉人对**1收取的代理费没有意见，其争议焦点就是上诉人公司与**3之间的借款关系，但借款关系是否成立，在上诉人委托**1向另外两家公司追偿时已经计算清楚了。

西雁公司、中瀚公司、**3经本院依法传唤未到庭，亦未发表意见。

**1向一审法院起诉请求：1．判令七彩阳光公司给付约定的代理费、债权转让款共计40万元；2．判令第三人西雁公司、中瀚公司直接向**1支付判决书确定的工程款及利息；3．七彩阳光公司承担诉讼费、保全费用2320元及公告费。

一审法院认定事实：2017年8月25日，被告七彩阳光公司签发委托书，委托原告**1全权代理西雁公司拖欠七彩阳光公司工程款诉讼案，代理权限为一审、二审和执行。2017年11月9日，原、被告及第三人**3签订委托代理协议，约定：**1以风险代理方式收取代理费，为争议额度40万元的8％；**1支付诉讼费等费用；进入执行程序后七彩阳光公司授权执行款由被告方直接支付到**1账户；**1扣除代理费后，余款首付2016年初经何某1请求，**3以自己名义替七彩阳光公司及何某1向“宜信公司”、“友众公司”两个贷款公司的贷款本息及垫款。2018年1月2日，**1代理七彩阳光公司将西雁公司作为被告、中瀚公司作为第三人诉于法院，请求西雁公司支付七彩阳光公司工程款367506元及利息，中瀚公司履行付款义务或协助西雁房地产公司履行付款义务。法院审理后作出（2018）甘0422民初12号民事判决书，判决西雁公司支付七彩阳光公司工程款121244.68元，代中瀚公司支付工程款11521元；中瀚公司支付七彩阳光公司工程款210110元，并按年利率4.35％分别支付179028.45元自2016年1月14日、31081.55元自2017年4月1日至该判决指定的履行期间届满之日的违约利息。判决后，西雁公司和中瀚公司均提起上诉，白银市中级人民法院于2018年10月17日作出（2018）甘04民终482号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。七彩阳光公司于2019年2月18日向法院申请执行，执行中，法院扣划西雁公司款136247.68元（执行款132765.68元，案件受理费1478元，执行费2004元），中瀚公司与七彩阳光公司达成和解协议，由中瀚公司给付执行款220000元，该款已支付到法院账户。该案执行款合计354243.68元。2019年3月4日，**1向法院申请保全，请求对该案执行款36万元予以冻结，停止向七彩阳光公司支付。

一审法院认为，本案的争议焦点是：被告是否应当支付原告主张的款项，即原、被告及第三人**3签订的委托代理协议是否有效。被告主张其法定代表人何某1与第三人**3电话沟通委托**1代为诉讼事宜，出于对**3的信任，协议写完后没有看，经办人在不知情的情况下在协议上盖章，以此为由主张协议无效。被告主张的理由不符合合同无效的法定情形，对其抗辩法院不予采纳。该协议内容系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，协议合法有效。当事人应当按照约定全面履行义务。根据委托书及委托代理协议，第一、**1代理七彩阳光公司与西雁公司工程欠款一案，进入执行程序后，执行款应当支付给**1；第二、**1得到执行款后，扣除其代理费，余款支付给**3，该约定赋予**1对执行款支配的权利；第三、该案申请执行主体为七彩阳光公司，案件已经执行完毕，执行款金额为354243.68元，七彩阳光公司领取后，应当支付给**1；第四、本案审理原告的请求能否成立，七彩阳光公司和何某1提出其与**3之间的借贷问题，不属于本案审理的范围，法院不予审查确认；第五、原告主张的款项支付义务人为七彩阳光公司，第三人西雁公司、中瀚公司在案件执行中已经履行了付款义务，其要求第三人支付工程款的请求，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告甘肃七彩阳光热能工程有限公司于判决生效后10日内支付原告**1案件执行款354243.68元；二、驳回原告**1要求第三人甘肃中瀚建筑工程有限公司、白银西雁房地产开发有限公司支付工程款及利息的诉讼请求。案件受理费7300元，由原告**1负担690元，被告甘肃七彩阳光热能工程有限公司负担6610元；公告费900元及保全费2320元，由被告甘肃七彩阳光热能工程有限公司负担。

本院二审期间，各方当事人均未提供新证据。二审查明的事实与一审认定的无异。

本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。本案中，七彩阳光公司与**1及**3达成的委托代理协议合法有效，各方均应严格遵守。按照协议约定，案涉执行款到位后，打入**1的个人账户或由**1统一收取并无不当。关于七彩阳光公司提出的其后款项分配问题，各方应按照委托代理协议“代理人扣除相关约定的代理费后，余额首先支付2016年初经何某1请求，**3以自己名义替甘肃七彩阳光热能工程有限公司及法定代表人何某1向‘宜信公司’和‘友众公司’两个贷款公司的贷款本息及垫款”的约定，协商解决，不属于本案审查的范围。

综上所述，甘肃七彩阳光热能工程有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费6610元，由上诉人甘肃七彩阳光热能工程有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　苏　　小　　红

审判员　    刘红雅

审判员　    李作凤

二〇二一年十二月十三日

书记员　    王玺风