某某与某某、江苏特达建设工程有限公司民间借贷纠纷二审民事判决书

江苏省盐城市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2019）苏09民终1025号

上诉人（原审被告）：***，男，1967年12月21日出生，汉族，住盐城市盐都区。

被上诉人（原审原告）：***，男，1973年10月12日出生，汉族，住盐城市响水县。

委托诉讼代理人：林荣东，响水县城南法律服务所法律工作者。

原审被告：江苏特达建设工程有限公司，住所地盐城市响水县204国道西侧嘉源小区门面。

法定代表人：***，该公司董事长。

上诉人***因与被上诉人***、原审被告江苏特达建设工程有限公司（以下简称特达公司）民间借贷暨保证合同纠纷一案，不服响水县人民法院（2018）苏0921民初4404号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

***上诉请求：1.撤销响水县人民法院（2018）苏0921民初4404号判决；2.一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：上诉人没有收到被上诉人10万元的借款。2016年10月5日下午，上诉人在路上遇到被上诉人和吴某，经吴某介绍向被上诉人借款用于资金周转，上诉人向被上诉人出具10万元借条，当时说好国庆上班后将钱汇至上诉人账户，后被上诉人称资金未回笼，无法借款，借条已撕毁，后因上诉人长期在安徽做工程，没有遇见被上诉人，无法将借条收回。

***辩称，上诉人所述不是事实，被上诉人亲自将现金交给上诉人后，上诉人打了借条。如果说上诉人没有收到被上诉人的借款，上诉人不会每月给付利息。

特达公司未作陈述。

***向一审法院起诉请求：1.判令***偿还***借款本金10万元及利息（自2017年3月6日起至给付完毕之日止，按月利率2%计算）；2.判令特达公司对***上述还款义务承担连带担保责任；3.诉讼费由***、特达公司承担。

一审法院认定事实：***系特达公司法定代表人，2016年10月5日，***向***借款10万元并出具借条，内容载明：今借***人民币现金壹拾万元整，月息3%，按月计息，于2017年5月5日归还。***在借条借款人处签名并捺印，特达公司在借条担保人处盖章。***担保人下方写有“同意公司担保”字样。借条下方案外人吴某在担保人处签名。***分别于2016年12月6日、2017年1月11日、1月26日、4月5日归还***0.6万元、0.3万元、0.3万元、0.3万元，合计1.5万元。剩余借款本息***、特达公司至今未归还。

一审法院认为：***与***之间的借贷关系及与特达公司之间的保证合同关系合法有效。***未按约履行还款义务，应承担相应民事责任。***于2017年1月11日、1月26日分别向***归还0.3万元，2017年1月11日归还的0.3万元应系2016年12月6日至2017年1月5日期间利息，2017年1月6日至2017年1月26日期间，按双方约定月利率3%计算的利息应为0.2万元，故超出0.1万元应冲抵本金，故***应归还***借款本金9.9万元。***要求***归还借款本金9.9万元及尚欠利息的诉讼请求，不违反法律规定，一审法院予以支持。对特达公司保证期限问题，借条中未约定保证期限，***未提供证据证明自主债务履行期届满之日即2017年5月5日起六个月内要求保证人承担保证责任。故特达公司保证期间已经过，保证人免除保证责任。综上，一审法院判决：一、***应于判决发生法律效力后15日内归还***借款本金9.9万元，并承担该款利息（自2017年3月6日起至偿还完毕之日止，按月利率2%计算）；二、驳回***的其他诉讼请求。案件受理费2300元，减半收取1150元，由***负担1139元，***负担11元。

对于一审查明的双方当事人无争议的事实，本院予以确认。

本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人提交了响水县人民法院（2017）苏0921民初3022号判决书（以下简称3022号案件）和该案的庭审笔录（第一次），并申请证人吴某到庭作证，拟证明被上诉人于借款当日向上诉人交付10万元现金，上诉人用该10万元偿还吴某的股权转让款。上诉人质证认为，对3022号案件的庭审笔录签字时没有注意到现金两个字，当天没有交给给吴某现金，是被上诉人与吴某合伙欺骗上诉人。另，上诉人对已支付的5个月利息解释为，系应吴某要求支付股权转让费的利息。

本院认为：关于案涉10万元借款是否交付问题。首先，上诉人向被上诉人出具借条后，如果未收到借款，理应采取积极措施向被上诉人要回借条或索要借款，但其未采取任何行为以避免可能发生的风险，却多次向被上诉人的账户汇款以偿还借款利息，明显违背常理。其次，上诉人在3022号案件的庭审中陈述，在本案借款当日向吴某归还10万元股权转让款，吴某在本案出庭作证时称是其介绍***借款10万元给***，***用该10万元向其支付了股权转让款。证人证言与上诉人在另案中的陈述能够印证，应予认定。现***上诉称其在索要借条时被上诉人告知其借条已撕毁，又称长期在安徽做工程无法要回借条，陈述亦前后矛盾。故一审法院认定上诉人与被上诉人之间10万元的借贷关系成立，并无不当。

综上，***的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费2300元，由上诉人***负担。

本判决为终审判决。

审 判 长　吕伟平

审 判 员　刘圣磊

审 判 员　朱　倩

二〇一九年四月十二日

法官助理　张秀芳

书 记 员　张　欣