某某、某某等建设工程施工合同纠纷民事二审民事判决书

云南省临沧市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2022)云09民终311号 上诉人（原审被告）：***，男，1978年9月24日生，汉族，住江西省上饶市广丰区。 被上诉人（原审原告）：***，男，1981年1月24日生，汉族，住云南省临沧市永德县。 被上诉人（原审原告）：**从，男，1979年4月17日生，汉族，住云南省临沧市永德县。 被上诉人（原审原告）：***，男，1969年3月17日生，苗族，住云南省临沧市永德县。 原审被告：云南昱丰建筑工程有限公司。住所地：云南省曲靖市会泽县金钟镇东直街26号。 法定代表人：陶会中，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：**，***衍律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 原审被告：**，男，1969年3月16日生，汉族，住云南省临沧市永德县。 上诉人***因与被上诉人***、**从、***，原审被告云南昱丰建筑工程有限公司（以下简称昱丰建筑公司）、**建设工程施工合同纠纷一案，不服云南省永德县人民法院（2021）云0923民初510号民事判决，向本院提起上诉。本院于2022年3月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 ***上诉请求：1.依法撤销云南省永德县人民法院（2020）云0923民初410号民事判决，发回重审或依法改判；2.本案的二审诉讼费用由***、**从、***承担。事实和理由：一、原审法院根据***、**从、***提交的所谓对账单复印件认定***欠其工程款人民币190561元，证据不足，认定事实错误。***、**从、***所述与事实严重不符。2016年，昱丰建筑公司派***到永德负责***镇村土地整治项目，与***认识后将部分工程交给***承包，***在施工结束离开之前提出双方账目要核对清楚，并要求***打欠条签字认可，双方于2017年11月3日就***陆续所做的具体工程量和***陆续支付给***的工程款做了统计核对，经结算，工程款为544481元，***已经支付393920元，还欠余款150561元，该份对账单原件由***保存，***出于对***的信任，复印了该份对账单后便未作其他的备份。工地工程全部结束后，***又陆续支付给***工程款60000元，截止目前***还应支付的工程款金额为90561元，并非***、**从、***所诉的190561元。在一审诉讼中***也将该份复印件作为证据提交给了一审法院以便其查明案件事实，但是一审法院并未予以认定。根据***、**从、***出示的对账单与***提供的复印件相比较，两份证据最后一页也就是双方签字的那一页，除了数字不一样，其他都基本一致，说明双方针对同一事实分别持有两份不同的证据材料，如果不出示证据原件，便无法查明哪一份是真实的。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十三条的规定，书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。从这一规定可以看出，作为民事诉讼中的证据，一般应当提交原件，实在有困难无法提交原件的，也可以提交复印件。司法解释规定：证据材料为复制件，提供人拒不提供原件或原件线索，没有其他材料可以印证，对方当事人又不予承认的，在诉讼中不得作为认定事实的根据。根据“谁主张谁举证”的原则，应由***、**从、***提供该份证据对应的原件，且该份原件也在***手中，一审庭审中***、**从、***不提供原件完全无理由且不符合民事诉讼证据的相关规则，***对其证据三性不予认可。***因疫情影响无法参与庭审，但是提交了书面的答辩意见以及质证意见，一审法院应予采纳，一审法院仅根据***、**从、***提交的所谓对账单复印件认定***尚欠其工程款人民币190561元，证据不足，也不符合客观事实。二、本案证人出庭时所述的证人证言不符合客观事实。***、**从、***在庭审时申请了证人**出庭作证，证实***与***、**从、***对工程进行结算时在场，对双方结算的过程和内容知情。该证人的身份为***的技术员，***在进行结算的时候，该证人虽然在场，但是其对结算的内容并不知情，证人提供的结算单材料也是事后让***、**从、***补发，结算单的数额也与事实不符。据此，请求依法撤销一审法院的判决，查明案件事实，维护***的合法权益，发回重审或依法改判支持***的上诉请求。 ***、**从、***答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 昱丰建筑公司答辩称，在一审的审理过程中查明事实，云南昱丰建筑公司是中标单位，后将工程转包给**，公司与***、***、**从、***是没有任何合同关系，所产生的纠纷与公司无关，公司已经与**结算完毕，与公司没有任何关联。 **答辩称，请求二审法院查明事实，依法裁判。 ***、**从、***向一审法院起诉请求：1.判决***、昱丰建筑公司、**支付拖欠的施工费190,561元；2.由此产生的诉讼费用由***、昱丰建筑公司、**承担。庭审中，***、**从、***将第一项诉讼请求明确为：昱丰建筑公司和**与***、**从、***施工的工程款没有关系，请求人民法院依法判令***支付拖欠***、**从、***的施工费190,561元。 一审法院认定事实：2016年3月2日，昱丰建筑公司将临沧市永德县***镇村土地整治项目施工招标第一标段发包给**承建，后**于同年3月7日将工程发包给***。2016年5月15日，***、**从、***经口头协商，由***与***就临沧市永德县***镇湾甸村土地整治项目第一标段的路侧沟、新建农渠、改建斗渠、涵洞、浆砌石、盖板工程等签订了《施工承包合同》。工程完工后，***、**从、***与***对工程进行结算，结算确认总工程款为544,481元，扣除截止到2017年11月3日***已经支付的293,920元外，尚欠工程款250,561元。后***先后支付工程款60,000元，剩余190,561元未付。***、**从、***多次向***索要无果后，于2021年4月23日向法院提起诉讼，要求依法判令***立即支付拖欠***、**从、***的施工费190,561元并承担本案诉讼费用。 一审法院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案双方当事人就临沧市永德县***镇湾甸村土地整治项目第一标段的相关工程签订了施工承包合同，***、**从、***完成了工程建设义务并将施工成果交付***，双方成立建设工程合同关系，因此承揽合同案由不能涵盖双方间的合同关系，本案案由应当确定为建设工程施工合同纠纷。双方签订的合同内容系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为合法有效的合同。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人一方不支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。本案***、**从、***按约定履行了工程建设义务并将施工成果交付***，***与***、**从、***结算了工程款共计人民币250,561元并已先后支付60,000元，余欠190561未支付，***应履行付款义务。现***、**从、***明确表示不要求昱丰建筑公司和**承担责任，系其对自己诉讼权利的自由处分，符合法律规定，予以确认。***抗辩主张与***、**从、***对涉案工程进行结算后的余款为150,561元，但提供的证据单一，也没有其他相关证据加以佐证，且在限其于2021年12月21日前提交双方进行结算的证据原件时，不能如期提供，之后补充说明的理由亦不成立，应承担举证不能的法律后果。故***的抗辩事由不成立，不予支持。***、**从、***要求***支付拖欠工程款的诉讼请求成立，予以支持。综上所述，经合议庭评议，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、第一百七十六条，《中华人民共和国民法通则》第十三条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条的规定，判决：一、***于本判决生效之日起三十日内支付***、**从、***工程款190,561元。二、云南昱丰建筑工程有限公司、**不承担责任。案件受理费4112元，由***负担。 二审中，***提交中国农业银行卡交易明细清单5份，欲证明在施工期间增先后支付***借支工程款5次，金额计269,000元，微信支付、现金支付部分因时间长未能提交，结算时已核对工程款总额、已借支工程款数额，写明余款150,561元，结算后又先后两次支付60,000元，未付工程款仅为90,561元，而不是190,561元。 ***、**从、***未提交证据，对***提交的5份银行卡交易明细清单，予以认可，但不能证明***已支付工程款393,920元。***复印给***、**从、***结算对账单记载的余款是250,561元，结算后，***又支付了60,000元，尚欠款为190,561元。 本院认为，***提交的中国农业银行卡交易明细清单5份，三性本院予以采信，能证实***在结算前先后向***支付的部分工程借款。 对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审中的争议焦点为：***就案涉工程已付工程款是多少，未付是多少。 本案中，现有证据及双方当事人的陈述意见可以证明***、**从、***就《施工承包合同》项下工程进行施工后，与***于2017年11月3日进行结算对账，对所有工程量加散工应支付工程款544,481元，双方进行了确认无异议。***、**从、******各持有的结算对账单复印件均为复印件，在已支付款、余款数额上均不相同，双方当事人均未提交结算对账单原件。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条规定：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（一）……；（四）无法与原件、原物核对的复印件、复印品；”，本院对提交的结算对账单均不予采信。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”***二审中提交中国农业银行卡交易明细清单5份，交易金额为269,000元，不能证明已向***支付工程借款393,920元，与双方各自持有的结算对账单中的余额不符，应由***对已支付款项承担举证责任。在***不能提交证据证明已支付393,920元的情况下，应承担举证不能的法律后果。一审法院认定***支付***、**从、***工程款190561元正确，本院予以维持。 综上所述，***的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4112元，由***负担。 本判决为终审判决。 审 判 长　*** 审 判 员　龙　伟 审 判 员　*** 二〇二二年六月二十三日 法官助理　彭　丹 书 记 员　梁　蓉