***、湖南茂天建设工程有限公司民事二审民事判决书

湖南省永州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2022）湘11民终3872号 上诉人（原审原告）：***，男，1984年7月5日生，瑶族，农民，住湖南省江华瑶族自治县。 委托诉讼代理人：***，湖南九子龙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：***，湖南金州律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：湖南茂天建设工程有限公司，住所地，湖南省长沙市韶山北路256号紫金北苑3栋301号。 法定代表人：**，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：**，北京市京师（长沙）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：***，北京市京师（长沙）律师事务所律师。 上诉人***因与被上诉人湖南茂天建设工程有限公司（以下简称茂天公司）合同纠纷一案，不服湖南省江华瑶族自治县人民法院（2022）湘1129民初1505号民事判决，向本院提起上诉。本院于2022年10月25日受理后依法组成合议庭，于2022年12月12日组织双方当事人进行询问。上诉人***的委托诉讼代理人***、***，被上诉人湖南茂天建设工程有限公司的法定代表人**及其委托诉讼代理人**、***到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 ***的上诉请求：一、请求撤销原审判决，发回重审或依法改判确认另案生效的90万元经济损失归***所有；二、请求改判湖南茂天建设工程有限公司向***返还工程款497,380.56元；三、本案一、二审费用**天公司承担。事实与理由：1、另案生效判决已经明确认定***系第三、第四项判决内容的义务主体，无需再另行确认。2、茂天公司在另案生效判决书的执行程序中，与***签订的执行和解协议擅自处分了***的权利和义务，该执行和解协议对***是不产生法律拘束力的。3、原审判决驳回90万元经济损失赔偿归***所有的诉讼请求，意味着在江**养猪场项目中，湖南茂天建设工程有限公司在未履行任何实体义务的情况下，便额外获得了793,391.56元的费用。这对实际履行了所有实体义务却没有享有相应权利的***而言，显失公平。4、本案湖南茂天建设工程有限公司是否欠付***工程款497380.56元，是必须要查明的案件事实。但一审法院对该事实未查明便以未结算不能确定为由驳回***的诉讼请求，显属拒不履职的行为。 茂天公司答辩称，一审法院对本案事实认定的事实清楚，法律关系定性准确，适用证据恰当，责任确定合理，审判程序合法，请求二审法院依法予以支持维持。理由：1、湖南茂天建设工程有限公司江**分公司作为分公司，不具有独立的法人资格，其权利义务由总公司湖南茂天建设工程有限公司概括承受。2、湖南茂天建设工程有限公司积极履行了永州市中级人民法院（2022）湘11民终967号判决书中的法律责任。但作为责任主体之一的***却未履行任何该判决中的法律责任。3、湖南茂天建设工程有限公司与***并未进行工程清理和结算，也未对茂天江**分公司经营期间的财务状况进行会计审计。根本无法确认湖南茂天建设工程有限公司与***之间的债权债务及金额。4、对方在967号判决书已经生效，仍然另案起诉要求改判的行为，属于严重的程序违法。 ***向一审法院起诉请求：1、请求确认永州市中级人民法院（2022）湘11民终967号民事判决书判决的“***赔偿茂天公司公司、茂天公司江**分公司经济损失900000元”归原告所有；2、请求判令被告茂天公司向原告返还工程款497380.56元；3、本案诉讼费由被告茂天公司承担。 一审法院认定的事实：2015年7月5日，***（乙方）与被告茂天公司（甲方）签订《设立分公司协议书》。该协议书第二条：（乙方）实行自主经营，独立核算，自负盈亏，并独自承担经营过程中的债权债务和由此引发的经济、安全和法律责任。乙方接受甲方的委托，负责设立分公司，并负责支付设立分公司所需的一切费用，包括但不限于代为设立的工商费，手续费、办公费、差旅费等。一份运用分公司的一切工作，只限于在分公司所在地，乙方不能利用分公司做任何与甲方利益和要求不一致的行为。否则应赔偿由此给甲方带来的一切经济损失，并独自承担相应的法律责任。第二章第七条承包基数：1、固定缴费部分……；2、浮动缴费部分……；3、承包费支付……。第三章第八条：本合同有效期一年。自2015年7月5日起至2016年7月4日止。2016年7月11日，被告茂天公司以8677272.55元的中标总价格中标二十万头牲猪养殖项目桥头铺基地。被告茂天公司与瑶都扶贫公司签订施工合同后，将工程项目的建设工程委托茂天公司江**分公司实施。该分公司的负责人***以茂天公司的名义于2016年7月13日，与原告***签订《施工合作协议》，2016年7月15日，***与***签订《施工合作协议》。***以茂天公司及其法定代表人于京京的名义打印《授权委托书》，载明：本授书声明，我于京京系湖南茂天建设工有公司的法定代表人,向授权委托湖南茂天建设工程有限公司的***为我公司代理人,以本公司的名义参与20万头牲猪生态养殖扶贫项目(第二批)第三标段项目施工活动。代理人在施工过程中所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务,我均予以承认。委托期限:75天。代理人无转委权。特此委托。并附于京京的身份证复印件及签名，***天公司的公章。***不服法院（2021）向1129民初2193号民事判决上诉后，湖南省永州市中级人民法院（2022）湘11民终967号民事判决书判决驳回上诉，维持原判：一、确认***与茂天公司2016年7月13日签订《施工合作协议》无效、***与***2016年7月15日签订《施工合作协议》无效。二、***退还***定金600000元；三、茂天公司江**分公司、***退还***保证金125000元、退还石头款等181728.15元；四、茂天公司、茂天公司江**分公司、***连带支付***工程折价补偿款1711950.7元；江华瑶族自治县***都扶贫开发有限公司应在欠付工程款1662070.41元范围内对***承担责任；五、***赔偿茂天公司公司、茂天公司江**分公司经济损失900000元。依据法院（2021）湘1129民初2193号民事判决，法院以（2022）湘1129执817号受理了***向***、茂天公司、茂天公司江**分公司、江华瑶族自治县***都扶贫开发有限公司申请执行的案件；法院以（2022）湘1129执818号受理了茂天公司、茂天公司江**分公司向***申请执行的案件。2022年7月12日，湖南茂天建设工程有限公司江**分公司进行注销登记。2022年8月10日，根据该判决第三项茂天公司退还***合计306728.15元、第四项茂天公司支付***折价补偿款1711950.7元、第五项***赔偿茂天公司、茂天公司江**分公司900000元，茂天公司应给付***1118678.85元（含预留250000元的税款），案件受理费***承担8372元、茂天公司承担28637元；二案件的执行费**天公司36420元（28789元+7631元）承担。***与茂天公司双方已履行完毕。***提交的证据12，茂天公司应付***款项：4660000元-2893768.19元-1,268,851.25元=497380.56元，茂天公司对***提交的证据12有异议，认为茂天公司与茂天公司江**分公司既未对账，审计、清算，也未达成一致结算意见，单方面制的明细表无法证明茂天公司应付款项。2017年，***直接从江华瑶族自治县***都扶贫开发有限公司领取了950000元款项。2017年3月27日，长沙市雨花区国家税务局以长雨国税罚[2017]191号对34545367-3454569号所开发票处罚款34608.81元。***与茂天公司双方至今就相关事项未结算。 一审法院认为，本案为合同纠纷。本案诉请的依据是法院（2021）湘1129民初2193号民事判决书、湖南省永州市中级人民法院（2022）湘11民终967号民事判决书及***与茂天公司确定的《设立分公司协议书》。本案的焦点问题有三个：1、案涉江**养猪场建设工程的实施人；2、法院（2021）湘1129民初2193号民事判决书、湖南省永州市中级人民法院（2022）湘11民终967号民事判决书确认的权利义务人及原告***的第一项诉请问题。3、茂天公司、茂天公司江**分公司、***之间的关系及茂天公司欠原告***工程款497380.56元。1、案涉江**养猪场建设工程的实施人。被告茂天公司与瑶都扶贫公司签订施工合同后，将工程项目的建设工程委托茂天公司江**分公司实施。该分公司的负责人***以茂天公司的名义与***签订《施工合作协议》，茂天公司的原法定代表人于京京出具授权委托书。综上，茂天公司江**分公司及***是实施人。2、法院（2021）湘1129民初2193号民事判决书、湖南省永州市中级人民法院（2022）湘11民终967号民事判决书确认的权利义务人及原告***的第一项诉请问题。***系茂天公司江**分公司的负责人，其行为系代表分公司的履职行为，但分公司不具有法人资格，故分公司承担的责任**天公司承担了连带责任。根据案涉判决第三项茂天公司退还***合计306728.15元、第四项茂天公司支付***折价补偿款1711950.7元、第五项***赔偿茂天公司、茂天公司江**分公司900000元，茂天公司应给付***1118678.85元（含预留250000元的税款），案件受理费***承担8372元、茂天公司承担28637元；二案件的执行费36420元（28789元+7631元）**天公司承担。***与茂天公司双方已履行完毕。***赔偿茂天公司公司、茂天公司江**分公司经济损失900000元实际上是赔偿给**天公司江**分公司的。而茂天公司江**分公司是原告***承包经营的，原告***诉请***赔偿茂天公司公司、茂天公司江**分公司经济损失900000元归原告***所有是可以支持的，同时原告也应当诉请确认第三项、第四项的义务由***承担，才能符合权利与义务相一致的原则。但***对案涉第三项、第四项茂天公司江**分公司、***应当承担给付***的义务而未承担。且法院（2021）湘1129民初2193号民事判决书、湖南省永州市中级人民法院（2022）湘11民终967号民事判决书的第三项、第四项第五项的执行是茂天公司与***之间合并折抵后执行的，即900000元已折抵相关款项，茂天公司还应给付***1118678.85元。原告***诉请***赔偿茂天公司公司、茂天公司江**分公司经济损失900000元归原告***（再一次领取）的诉讼请求，法院不予支持。3、茂天公司、茂天公司江**分公司、***之间的关系及茂天公司欠原告***工程款497380.56元。原、被告签订《设立分公司协议书》由***设立茂天公司江**分公司，实行自主经营，独立核算，自负盈亏，并独自承担经营过程中的债权债务和由此引发的经济、安全和法律责任，约定了**天公司缴纳固定缴费部分、浮动缴费部分、承包费支付等相关事项。实际上，是***承包经营茂天公司江**分公司，茂天公司江**分公司对茂天公司之间的权利义务实际上就是***对茂天公司之间的权利义务。茂天公司江**分公司虽然已经注销，但***与茂天公司应当就茂天公司与茂天公司江**分公司之间约定的有分歧的相关事项进行再协商、并对工程款项、执行款项税务罚款等进行结算，未结算之前，法院不能确定被告茂天公司欠原告***工程款497380.56元。 综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下：驳回原告***的全部诉讼请求。本案受理费17300元，减半收取8650元，由原告***负担。 二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。 本院认为，本案系合同纠纷。本院（2022）湘11民终967号民事判决书及江华瑶族自治县人民法院（2021）湘1129民初2193号民事判决判决已经发生法律效力，其判决的主要内容为：一、确认***与茂天公司2016年7月13日签订《施工合作协议》无效、***与***2016年7月15日签订《施工合作协议》无效。二、***退还***定金600000元；三、茂天公司江**分公司、***退还***保证金125000元、退还石头款等181728.15元；四、茂天公司、茂天公司江**分公司、***连带支付***工程折价补偿款1711950.7元；江华瑶族自治县***都扶贫开发有限公司应在欠付工程款1662070.41元范围内对***承担责任；五、***赔偿茂天公司公司、茂天公司江**分公司经济损失900000元。现该判决已经执行完毕。现***起诉要求请求确认本院（2022）湘11民终967号民事判决书判决的“***赔偿茂天公司公司、茂天公司江**分公司经济损失900000元”归其所有，其实质是要求改变已生效判决主文的内容，该诉请与法律规定不符，且该900000元已在执行过程中折抵相关款项，故***该诉请本院不予支持。***与茂天公司（甲方）签订《设立分公司协议书》，***承包经营茂天公司江**分公司。现茂天公司江**分公司已经注销，***可以依据与茂天公司签订的《设立分公司协议书》主张其相应的权益。在双方没有进行结算或者审计之前，现有证据尚不能确定茂天公司欠***工程款497380.56元，故***要求茂天公司给付尚欠工程款497380.56元因没有提交相应证据予以证实，其上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上所述，***的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费共17300元，由***负担。 本判决为终审判决。 审判长　　*** 审判员　　魏　蓉 审判员　　*** 二〇二三年一月十日 书记员　　*** 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十七条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。