湖南宏阳建设工程有限公司与岳阳雄城置业有限公司建设工程施工合同纠纷二审裁定书

湖南省岳阳市中级人民法院

民 事 裁 定 书

（2021）湘06民终3240号

上诉人（原审原告）：湖南宏阳建设工程有限公司，住所地岳阳市岳阳楼区东茅岭办事处年丰巷社区工程公司南院6栋704室。

法定代表人：李作勋，公司总经理。

委托诉讼代理人：刘榆，湖南理威律师事务所律师。

委托诉讼代理人：张馨怡，湖南理威律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：岳阳雄城置业有限公司，住所地岳阳市南湖新区学院路998号南湖御龙湾S1栋。

法定代表人：寿华新，公司董事长。

委托诉讼代理人：徐祖林，湖南用平律师事务所律师。

上诉人湖南宏阳建设工程有限公司（以下简称“宏阳公司”）因与被上诉人岳阳雄城置业有限公司（以下简称“雄城公司”）建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2021）湘0602民初986号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

本院认为，宏阳公司与雄城公司签订《主体工程（二期）外零星工程施工补充协议》，该工程经验收合格，但双方就工程造价进行多次协商一直未进行最终结算。经查明，双方签订的合同没有约定固定价或包干价，约定的工程量计价方式为按照湖南省消耗定额计价下浮6%。一审法院在无固定价及未最终结算的情形下，向宏阳公司释明应对工程造价进行鉴定，但宏阳公司不同意鉴定，一审法院遂作出驳回诉讼请求的判决。本案在双方无法达到最终结算，且双方协商不成的情况下，如不对工程造价进行鉴定则无法确定应付工程款数额，亦无法确定雄城公司是否还存在欠付工程款，不能最终解决本案纠纷。现宏阳公司在上诉状中明确提出需要鉴定，故为了妥善处理双方纠纷，应将本案发回重审。

一审法院在对宏阳公司进行充分释明后，宏阳公司在一审期间未申请鉴定，导致纠纷无法通过诉讼方式予以解决，责任在于宏阳公司，一审法院的诉讼程序及对本案的处理、法律适用均没有错误，本案一审不属于错案。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，裁定如下：

一、撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2021）湘0602民初986号民事判决；

二、本案发回湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院重审。

二审案件受理费30800元，退还湖南宏阳建设工程有限公司。

审 判 长　　蒋　　立　　春

审 判 员　　胡　　伏　　军

审 判 员　　胡　　　　　哲

二〇二一年十一月二十三日

法官助理　　许进书记员潘烨