某某、某某高劳动争议二审民事裁定书

广西壮族自治区北海市中级人民法院

民事裁定书

(2018)桂05民终586号

上诉人（原审原告）：***，男，1990年4月20日出生，汉族，住广西合浦县。

委托诉讼代理人：***，广西先导联合律师事务所北海分所律师。

被上诉人（原审被告）：**高，男，1968年2月2日出生，汉族，住北海市银海区。

被上诉人（原审被告）：北海瑞华房地产开发有限公司，住所地北海市四川路258号宏瑞大厦1408号，统一社会信用代码：91450500788433994E。

法定代表人：***，总经理。

被上诉人（原审被告）：广西金正建设工程有限公司，住所地广西合浦县廉州镇廉州中路11号，统一社会信用代码：9145052119942220XD。

法定代表人:***，总经理。

上诉人**和因与被上诉人**高、北海瑞华房地产开发有限公司（以下简称瑞华公司）、广西金正建设工程有限公司（以下简称金正公司）劳动争议纠纷一案，不服北海市银海区人民法院(2017)桂0503民初1201号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。

**和上诉请求：撤销一审裁定，指令一审法院继续进行实体审理。事实和理由：（一）一审裁定认定本案为劳动争议案件，属案由定性错误。民事案件的案由定性，应当根据当事人的诉讼请求确定案由的定性。***的一审诉讼请求是要求**高支付拖欠劳务报酬22799元。2015年12月18日**高与瑞华公司签订《建筑工程施工承包协议书》，由瑞华公司将宏瑞新城项目二期地下室及地上第3、5栋工程以总承包的方式交由**高施工。**高于2017年3月起至2017年8月期间雇请上诉人从事上述工程的施工管理。本案***与**高形成劳务合同关系(即雇佣关系)。**高雇请**和提供劳务，**和与其进行劳务报酬结算，并于2017年8月23日签署工资表承诺在宏瑞新城二期进度款中支付***的劳务报酬。**和与**高因劳务合同关系产生的债务，**和诉请**高支付。根据《民事案由规定》第122条规定，本案案由定性为劳务合同纠纷。一审裁定将本案案由定性为劳动争议纠纷错误。**和与**高属于雇佣合同关系，并非劳动合同关系。本案不适用劳动法调整。一审裁定完全抛开上诉人的诉讼请求，将本案案由定性为劳动争议，没有事实依据。**和诉请瑞华公司对**高承担的债务负连带清偿责任，是基于瑞华公司存在违法发包，违法将建筑工程发包给没有施工资质的实际施工人**高的过错责任。**和诉请金正公司对**高承担的债务负连带清偿责任，是基于**高没有施工资质，而挂靠金正公司施工的事实，要求实际施工人**高与挂靠施工企业金正公司承担连带责任。本案并不因***诉请瑞华公司、金正公司对**高的债务承担连带责任而改变本案的案由定性。（二）本案不适用劳动仲裁前置，一审裁定驳回***的起诉错误。**和是由**高雇佣进行涉案工程的施工管理，是为**高提供劳务。因此，**和与**高形成劳务合同关系，应当由**高承担支付***的劳务报酬。本案***不是瑞华公司，也不是金正公司的职工，也不是由该两单位所聘请，与该两单位不存在劳动合同关系，一审庭审时，该两公司也主张与**和不存在劳动合同关系。因此，本案不属于劳动合同争议，不适用劳动仲裁前置。

**和向一审法院起诉请求：1.被告**高偿付拖欠原告工资22799元，被告瑞华公司、金正公司对被告**高偿付拖欠工资的义务承担连带清偿责任；2.本案一切诉讼费用由三被告承担。

一审法院认为：**高所确认自2017年3月起至2017年8月拖欠***工资22799元，但对该工资瑞华公司、金正公司不予认可，并予以否认。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条之规定，劳动争议发生后，……当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。经查，本案的劳动争议纠纷发生后未经劳动争议仲裁委员会仲裁，故不应直接向人民法院提起诉讼。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项之规定，裁定：驳回***的起诉。本案受理费370元，待本裁定生效后退还***。

本院认为，根据上诉人提供的证据材料和一审庭审笔录反映，瑞华公司是涉案的宏瑞新城项目工程的发包方，将其中二期的部分工程发包给**高，**高没有建筑施工企业资质；瑞华公司也将宏瑞新城工程发包给金正公司；上诉人是**高雇请的管理人员；上诉人主张**高挂靠金正公司承包工程，但金正公司和**高均未认可，**高在一审庭审中提出，瑞华公司找金正公司给其挂靠，但其与金正公司没有关系。据此，并无证据证实**高挂靠金正公司承包工程，**高又没有建筑施工企业资质，不具备用人单位条件，其与上诉人之间的关系应属劳务关系，并非劳动关系。因此，本案不需要以劳动仲裁前置作为受理条件，一审裁定驳回上诉人的起诉适用法律错误，应予纠正。上诉人的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：

一、撤销北海市银海区人民法院(2017)桂0503民初1201号民事裁定；

二、本案指令北海市银海区人民法院审理。

本裁定为终审裁定。

审判长廖红

审判员文庆强

审判员陈峰

二〇一八年六月二十日

法官助理万德荣

书记员***