中原一建（福建）装饰工程有限公司、某某劳动争议二审民事判决书

福建省福州市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2020）闽01民终3911号

上诉人（原审原告）：中原一建（福建）装饰工程有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区津泰路238号大院1号楼4层A区-D04。

法定代表人：杨秀飞，执行董事。

委托诉讼代理人：江霞，女，系公司法务。

被上诉人（原审被告）：**，男，1974年12月6日出生，汉族，住重庆合川市。

委托诉讼代理人：刘传伟，福建亚太天正律师事务所律师。

上诉人中原一建（福建）装饰工程有限公司（以下简称“中原公司”）因与被上诉人**劳动争议一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院（2019）闽0102民初15472号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

中原公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持中原公司一审诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：一审判决未查清基本事实，法律适用错误，导致判决错误，应予纠正。一、**在履职过程中严重失职，给中原公司造成重大经济损失。1.**熟知自己岗位职责，双方通过《劳动合同书》已有确认。另，根据目标责任状，中原公司给项目经理所定目标净利润率是3.17%，该责任状已按照协议约定通过内部OA系统经**确认同意。一审判决认为项目岗位说明书、项目目标责任状未经**签字确认，有悖事实。2.根据工程维修通知单、合同违约处理通知单等可证明，**入职后存在严重的失职行为，给中原公司造成了经营上的困难。中原公司扣款220万元的重大损失、工程门窗工程出现重大质量事故，工程进度款415.7973万元被暂停支付、中原公司被剔除出融信地产公司合作供应商名录均由**失职行为造成。然，一审判决却认定**不存在违法行为，系认定事实错误。3.中原公司提供的案外人的询问笔录可证实，**在担任幕墙洋中城十五地块项目经理期间还存在贪污受贿、吃回扣行为。二、中原公司的解除劳动合同行为已依法告知**，程序并无不当，一审判决适用法律错误。1.法律并未规定用人单位在单方解除劳动合同时未事先通知工会，解除劳动合同的行为无效。中原公司尚未成立工会委员会，一审法院适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，属适用法律错误。2.如前所述，**存在严重失职的行为，根据案涉《劳动合同书》第三十四条约定，中原公司有权解除劳动合同。且，中原公司作出的解除劳动合同的通知已依法送达给**，**也明确收到，中原公司已履行了送达的义务，解除程序并无不当。

**辩称，一、中原公司的证据只能其损失存在，但无法证实损失系**的原因造成，关于**存在严重失职的证人证言，因该证人是中原公司的员工，其证言真实性无法确认。二、中原公司并无证据证明**存在《劳动合同法》第三十九条所规定情形，其开除**属于非法解除劳动合同的行为，应支付经济赔偿金。

中原公司向一审法院起诉请求：1.判令中原公司无需向**支付违法解除劳动合同赔偿金72000元；2.本案诉讼费由**承担。

一审法院认定事实：**在中原公司处担任幕墙事业部洋中城十五地块的项目经理。中原公司认为**严重失职，造成了重大经济损失，存在贪污受贿、吃回扣的行为，于2019年1月4日书面通知**，与其正式解除劳动合同。

**向福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认2016年6月至2019年1月4日，中原公司、**存在劳动关系；裁决中原公司向**支付2018年12月的工资13000元、经济补偿金9万元。2019年6月21日，福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会作出鼓劳人仲案字【2019】293-2号裁决书，裁决双方于2016年6月至2019年1月4日存在劳动关系，中原公司向**支付违法解除劳动合同赔偿金72000元。中原公司不服向一审法院起诉。

一审法院认为，如中原公司认为**在履职过程中造成其重大损失并且存贪污受贿、吃回扣的行为，可向司法机关报案，追究其刑事责任。中原公司提供的证据不足以证明**存在上述违法行为。中原公司提供的项目经理岗位说明书、项目目标责任状未经**签字认可。依相关法律规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。中原公司未举证说明其解除与**签订的劳动合同曾通知工会。中原公司的诉讼请求一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决：驳回中原一建（福建）装饰工程有限公司的诉讼请求。本案诉讼费10元，适用简易程序减半收取5元，由中原一建（福建）装饰工程有限公司负担。

本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。根据本案现有证据，本院对一审认定的基本事实予以确认。

本院认为，中原公司提供的《项目经理岗位说明书》《项目目标责任状》上没有**的签字确认，且公司内部OA系统中**表示同意的内容并不明确，不能证明**对上述文件知悉并同意。另外中原公司提供的《询问记录单》亦不足以证明**有收取好处费的事实。在案证据不足以证明**存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三项规定“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”的行为，中原公司主张其解除与**的劳动合同合法，没有事实和法律依据，不予采纳。

综上所述，中原一建（福建）装饰工程有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

本案二审案件受理费10元，由中原一建（福建）装饰工程有限公司负担。

本判决为终审判决。

审 判 长　余秋萍

审 判 员　张力群

审 判 员　张　敏

二〇二〇年七月二十二日

法官助理　林　颖

书 记 员　林雨婷