***与洛阳市豫安爆破工程有限公司、***合同纠纷二审民事裁定书

***与洛阳市豫安爆破工程有限公司、***合同纠纷二审民事裁定书

      发布日期:2016-07-07

河南省三门峡市中级人民法院

民事裁定书

（2016）豫12民终748号

上诉人（原审被告）洛阳市豫安爆破工程有限公司，法定代表人宫建堆，该公司董事长。住所地：洛阳市西工区。

委托代理人**、***，河南经源律师事务所律师。代理权限为特别授权。

被上诉人（原审原告）***，男，1967年7月11日生，汉族，农民。

委托代理人***，河南鸾州律师事务所律师。代理权限为特别授权。

被上诉人（原审被告）***，男，1973年12月25日生，汉族，农民。

委托代理人范铁军，河南宇萃律师事务所律师。代理权限为特别授权。

上诉人洛阳市豫安爆破工程有限公司因与被上诉人***、***合同纠纷一案，不服卢氏县人民法院（2015）卢民三初字第00235号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人洛阳市豫安爆破工程有限公司的委托代理人**、***及被上诉人***的委托代理人***、被上诉人***的委托代理人范铁军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

洛阳市豫安爆破工程有限公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法发回重审或改判驳回被上诉人一审诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由：1、原审认定合同有效严重违法，爆破工程作业为国家特许经营合同，任何人未经许可不得从事爆破工程作业。本案所谓“卢氏项目部与被上诉人***属于违法分包，应为无效。2、本案被上诉人***与***涉嫌伪造证据《爆破工程承包合同书》以及收条，继而达到通过诉讼手段事实诈骗行为。3、被上诉人***没有缴纳安全保证金，何来返还，应当驳回被上诉人***的诉讼请求。4、原审法院判决适用法律错误。5、原审判决程序严重违法，足以影响公正判决，依法应当发回重审。一审开庭时进行了实况录像，但只有法官独任审判，而原审判决所谓“依法组成合议庭审理”明显与事实不符，程序严重违法。

被上诉人***辩称：1、保证金20万元是真实存在的，有上诉人的卢氏项目部收条为证。2、***的行为是职务行为，至于***是不是越权履职，是上诉人的内部行为，不能免除上诉人承担返还保证金的责任。3、即便合同无效，但无效合同中的结算和清理条款仍然是有效的。4、即便一审开庭时一名法官审理，但合议案件时实行的是合议庭合议，程序并无不当。请求二审法院驳回上诉，维持原判。

被上诉人***辩称：1、一审法院判决正确，我的行为是职务行为。2、被上诉人***诉状所述与客观事实不符，本案抵顶后，***还欠项目部2万元。请求二审法院查明事实，依法判决。

本院认为，原审法院程序不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项之规定，裁定如下：

一、撤销卢氏县人民法院（2015）卢民三初字第00235号民事判决。

二、本案发回卢氏县人民法院重审。

二审案件受理费4300元，洛阳市豫安爆破工程有限公司已预交，予以退还。

审判长路增广

审判员袁晓毅

代理审判员***

二〇一六年六月三日

书记员***