甘娟娟、竹溪县人力资源和社会保障局劳动和社会保障行政管理(劳动、社会保障)二审行政裁定书

湖北省十堰市中级人民法院

行 政 裁 定 书

（2020）鄂03行终4号

上诉人（一审原告）甘娟娟，女，汉族，1985年8月15日出生，住竹溪县。

委托诉讼代理人龚孝江，湖北君迪律师事务所律师。

被上诉人（一审被告）竹溪县人力资源和社会保障局。住所地，湖北省竹溪县城关镇北大街48号。

法定代表人王世忠，局长。

委托诉讼代理人姚惠林，该局工伤股股长。特别授权代理。

委托诉讼代理人吴刚，湖北楚秦律师事务所律师。特别授权代理。

一审第三人十堰福茂建筑安装工程有限公司。住所地，湖北省竹溪县城关镇鄂陕大道903号。

法定代表人董文建，经理。

委托诉讼代理人王清娥，湖北楚秦律师事务所律师。特别授权代理。

上诉人甘娟娟与被上诉人竹溪县人力资源和社会保障局（以下简称竹溪县人社局）、一审第三人十堰福茂建筑安装工程有限公司（以下简称福茂建筑公司）社会保障行政确认一案，不服湖北省竹溪县人民法院（2019）鄂0324行初5号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法扣除审限并组成合议庭进行了审理，现已审理终结。

甘娟娟上诉请求：撤销竹溪县人民法院（2019）鄂0324行初5号行政判决书，改判认定上诉人丈夫蒋先国2017年11月28日发生交通事故因抢救无效于2017年12月21日的死亡为工伤并由第三人承担用工主体责任；二、本案诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定决定事实不清、证据不足。一审判决认定“工程施工人员冬季作息时间为上午7:30—12:00、下午13:00—17:30”没有事实依据。一审判决认定“2017年11月27日蒋从成施工班组伙食解散已搭伙在刘伟施工班组的伙食上”与事实严重不符，证人出庭接受质询，其证言具有更高的真实性。一审判决认定“蒋先国提前离开工地私自外出办事”与事实不符，适用法律错误。蒋先国离开工地是为工地伙食买菜而非办理私事，且蒋先国离开工地的时间也符合下班途中发生交通事故的认定。

竹溪县人社局答辩，一审判决认定事实正确，符合客观公正性。上诉人作出的溪人社工伤不认字（2018）第02号《工伤认定决定书》，其认定依据及程序符合法律规定，应依法予以保护。

第三人福茂建筑公司答辩，竹溪县人民法院作出的一审判决认定事实清楚、证据确凿，适用法律正确，上诉人提出的上诉理由与本案事实、证据不符，其诉请不能成立，请二审法院依法予以维持原判。上诉人丈夫蒋先国离开施工工地进城属于私自外出的行为，不是因工作原因外出也不是上下班途中，其发生的交通事故致其死亡不属于工伤。上诉人丈夫蒋先国因交通事故死亡不符合工伤认定的法定条件，上诉人提出的认定工伤请求不能成立。

本院经审理查明，被上诉人竹溪县人社局、一审第三人福茂建筑公司在一、二审审判程序中的代理人系同一家律师事务所律师，且该所律师也参与了工伤认定中调查取证等主要行政程序。

本院认为，基于行政诉讼全面审查原则，结合二审查明的程序性事实，被上诉人竹溪县人社局、一审第三人福茂建筑公司在一、二审审判程序中的代理人系同一家律师事务所的不同律师，加之该所律师参与了前期工伤认定行政程序，客观上进一步加剧了行政争议中“民”和“官”之间的主体地位实质不平等，使一般人有充分理由怀疑其程序公正性，不仅违背了律师执业的禁止性规定，而且有悖工伤保险制度保护劳动者的基本立法目的，构成行政诉讼法上的严重程序违法情形，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（四）项的规定，裁定如下：

一、撤销湖北省竹溪县人民法院（2019）鄂0324行初5号行政判决；

二、本案发回湖北省竹溪县人民法院重审。

上诉人甘娟娟预交的二审案件受理费50元予以退还。

审判长　　谭丹平

审判员　　井家坤

审判员　　宋志彪

二〇二〇年五月十一日

法官助理何越

书记员沈丽

附：本裁定中所适用的法律（法规、司法解释）规定

《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（四）项

第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：

……

(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

……