辽宁开拓建设有限公司、某某建设工程分包合同纠纷二审民事判决书

辽宁省沈阳市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2021）辽01民终704号

上诉人（原审被告）：辽宁开拓建设有限公司，住所地：沈阳市沈河区长青街**。

法定代表人：李峰，该公司总经理。

委托诉讼代理人：叶健，辽宁申扬律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：***，男，满族，1974年12月15日出生，住址：辽宁省西丰县。

上诉人辽宁开拓建设有限公司（以下简称“开拓公司”）因与被上诉人***建设工程分包合同纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初3284号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，依法审理了本案。本案现已审理终结。

开拓公司的上诉请求：1.请求依法撤销沈阳市浑南区人民法院(2020)辽0112民初3284号民事判决书，发回重审或依法改判。2.判令被上诉人承担一审、二审全部诉讼费用。事实和理由：1.一审认定事实不清，适用法律错误。原审法院认为本案工程已过质保期，就判决应该支付尾款是错误的，上诉人未支付工程尾款的原因在于被上诉人施工工程质量不合格。上诉人与被上诉人曾经商量维修后就支付尾款，但是被上诉人至今未维修，且被上诉人在一审时认可其中一个工程未过质保期，所以应依照双方签订的合同第九条第二项的约定，驳回被上诉人的诉求。2.一审中被上诉人承认双方约定被上诉人为上诉人开具发票，上诉人再支付工程尾款，一审判决没有对此进行裁判是错误的。

***辩称，同意一审判决。工程甲方已经验收完毕，并实际使用两年有余，不存在质量不合格的问题。

***向一审法院的诉讼请求为：1.请求依法判决被告支付工程欠款15万元；2.诉讼费由开拓公司承担。

一审法院认定事实：2018年8月10日，***与开拓公司签订《分包合同》约定：***承包开拓公司发包的位于浑南新区工业(一期)4#职工食堂，承包方式为包工包料；承包价款为外墙保温，岩棉板按实际展开面积接榫，每平方米单价150元，外墙真石漆按实际展开面积结算，每平凡米60元，室内大白按投影面积抛门窗口计算，每平方米26元；工期为2018年7月21日至2018年8月20日；本工程劳务的保修期限为1年，如工程在保修期内发生质量问题，开拓公司在查明事情原由后通知***，确系***责任，***应在48小时内无条件赶赴现场进行保修；付款时间为：合同签订材料到现场开拓公司支付***合同总价款30%，保温完成开拓公司支付***合同总价款的30%，工程完成开拓公司付***总价款39%，工程剩余1%为保修金。《分包合同》签订后，***进场施工，2018年8月20日完工。施工过程中，开拓公司要求***施工了合同外的增项。***施工完毕后，开拓公司对《分包合同》及合同外增项进行了统一结算。2019年10月23日，开拓公司为***出具《开拓公司结算单》一份，载明“围墙真石漆，单价60元每平方米，数量756平方米，金额为45360元；围墙涂料，单价7元每平方米，数量307平方米，金额2149元；合计47509元”。2018年11月5日，开拓公司又向***出具《开拓公司结算单》两份，一份结算金额为54300元，一份为356774元。以上三份结算单金额共计458583元，开拓公司已支付325000元，尚欠***133583元，***诉至原审法院。一审法院认为:***、开拓公司签订的《分包合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，合法有效，各方均应按协议约定履行各自的义务。现***已按合同约定施工完毕，且双方已经结算完毕，开拓公司应按合同约定向***支付工程款。关于工程款的金额，合同中约定1%为质保金，质保期为1年，案涉工程已于2018年8月20日完工，现已超过一年质保期，故***主张开拓公司剩余工程款15万元，其合理部分133583元，原审法院予以支持。案涉工程现已超过保质期，开拓公司以工程质量问题抗辩，拒付工程款，原审法院不予支持；开拓公司的其他抗辩意见，亦无事实及法律依据，原审法院亦不予采纳。一审法院判决：一、辽宁开拓建设有限公司于判决生效之日起十日内给付***工程款133583元；二、驳回***的其他诉讼请求。一审案件受理费3300元，由辽宁开拓建设有限公司负担2939元，由***负担361元。

二审中，各方当事人均未提交新证据。

本院二审依法确认一审法院查明的事实。

本院认为，关于上诉人提出涉案工程存在质量问题的主张。首先，上诉人未提供证据证明质保期内存在质量问题，其次，上诉人亦未提交证据证明向被上诉人履行了通知维修的义务。现涉案工程的质保期已经届满，虽然上诉人提出涉案工程的质保期并未全部届满，但其未能证明质保期具体的届满时间，故对上诉人此项上诉理由，本院不予支持。

关于上诉人提出原审法院未在判决中就发票问题进行论述主张。因双方当事人签订的《分包合同》中并未约定被上诉人给付发票系上诉人给付工程款的前提，且上诉人亦未在原审中就发票问题提出反诉，故上诉人此项主张没有事实和法律依据，本院不予支持。

综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费2939元，由辽宁开拓建设有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　　李倩

审判员　　王纪

审判员　　陈铮

二〇二一年一月十五日

法官助理刘建东

书记员李颖

本案判决所依据的相关法律

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。