图木舒克市馨润园艺工程有限公司、某某承揽合同纠纷民事二审民事判决书

新疆生产建设兵团第三师中级人民法院

民 事 判 决 书

（2021）兵03民终141号

上诉人（原审被告）：图木舒克市馨润园艺工程有限公司，住所地新疆图木舒克市阿拉尔路2号沁馨园14栋402号。

法定代表人：张志华，该公司经理。

委托诉讼代理人：何平，新疆叶尔羌律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：***，女，1977年9月21日出生，汉族，无固定职业，住新疆生产建设兵团第二师37团。

上诉人图木舒克市馨润园艺工程有限公司（以下简称馨润园艺公司）因与被上诉人***承揽合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团图木休克垦区人民法院（2021）兵0302民初214号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人馨润园艺公司的委托诉讼代理人何平，被上诉人***到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

上诉人馨润园艺公司上诉请求：一、请求撤销一审判决，发回重审或依法改判；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院在没有审查被上诉人***是否按照《嫁接合同》的约定，保证苗木85%成活率的前提下，判决上诉人向被上诉人支付嫁接费，属认定事实不清，证据不足。本案双方签订的《嫁接合同》第二条第三款明确约定保证成活率达到85%以上，这是一个附条件的支付行为，如果不能保证苗木成活，上诉人出资聘请被上诉人嫁接苗木就失去了合同目的和意义。合同同时还约定被上诉人应于2019年4月15日前完成嫁接，而实际上直到2019年5月6日，被上诉人才完成嫁接工作。双方随后对苗木数量进行了清点，在清点过程中就发现有苗木死亡的情况。一个星期后，被上诉人要求上诉人给付嫁接费，经过双方共同清点，嫁接苗木只有20%-30%的成活率。上诉人同意支付40%的嫁接费，被上诉人坚持要求支付60%嫁接费。一审法院认为应由上诉人承担苗木成活率举证不能的责任，这种认定不符合证据规则“谁主张，谁举证”的规定。本案的苗木嫁接工作是在2019年5月份完成的，如果被上诉人及时起诉，完全可以查清苗木成活率的情况，被上诉人却在纠纷发生后两年才起诉，导致苗木成活率的情况无法查清，责任应由被上诉人承担。综上，请求二审法院在查清事实的基础上，对本案发回重审或依法改判。

被上诉人***辩称，1.关于苗木成活率的问题，嫁接合同约定非常清楚，成活率不在被上诉人要求支付的60%嫁接费的范围内。2.被上诉人确已按照合同约定于2019年4月15日前完成嫁接任务，因上诉人馨润园艺公司另外增加了工作量，双方又达成了口头协议，2019年5月6日双方清点的嫁接苗木数量可以证明这一点。3.上诉人主张被上诉人两年后才起诉导致苗木成活率无法查清，因2019年6月19日第三师劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，上诉人单位名称错误，又于2020年10月14日作出决定书，被上诉人嫁接的苗木在上诉人处，上诉人可以随时举证证明苗木成活率的情况而未举证，故苗木成活率无法查清与被上诉人无关。综上，上诉人的上诉理由不能成立，一审法院判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。

原审原告***向一审法院起诉请求：一、判令被告支付原告嫁接费33567.30元；二、判令被告支付原告逾期付款利息2734.60元；3、判令被告支付原告因索要嫁接款产生的交通费1146元。

一审法院认定事实：2019年4月5日，原告与图木舒克市馨润园艺有限公司签订《嫁接合同》，合同约定嫁接价格以实际嫁接数为准，每株嫁接费0.5元；嫁接时间为2019年4月15日之前完成；嫁接高度为离地5厘米-10厘米；嫁接成活率为85%以上；嫁接工具及材料由原告自备；付款方式为原告嫁接结束并提供正规发票后七个工作日内被告支付60%的嫁接费（以实际嫁接数量为准），剩余40%嫁接费待确定成活率后再行支付。2019年5月6日，经原、被告双方确认原告嫁接苗木数量为111891颗，嫁接费为55945.50元。2019年5月6日，原告开具价税为33567.30元的增值税发票。另查明，2019年至2020年间，原告曾多次从且末县前往图木舒克市向被告索要嫁接费。还查明，图木舒克市馨润园艺有限公司于2011年10月14日更名为图木舒克市馨润园艺工程有限公司。

一审法院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，原告以其技术、劳力完成其承揽的苗木嫁接工作，并向被告交付工作成果，双方之间的承揽合同合法有效，双方当事人均应严格履行。双方签订的《嫁接合同》约定，原告嫁接结束并提供发票后，被告应于七个工作日之内支付原告60%的嫁接费。原告完成嫁接苗木工作，被告对嫁接苗木数量及支付金额予以确认，2019年5月6日，原告向被告出具嫁接费用发票，故被告应依约支付嫁接费，原告请求被告支付嫁接费33567.30元，于法有据，予以支持。《中华人民共和国合同法》第二百六十三条之规定，“定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。”本案中，被告未及时支付嫁接款已构成违约，应承担相应的民事责任，故原告有权要求被告赔偿相应的逾期付款损失。按照《嫁接合同》约定，被告应当支付苗木嫁接款项的最终日期为2019年5月14日，但原告请求计算逾期利息起始时间为2019年5月16日，截止日期为2021年1月31日，故逾期付款利息分为两部分：1.以33567.30元为基数，自2019年5月16日至2019年8月19日，按年利率4.35%计算为377.04元；2.以33567.30元为基数，自2019年8月20日至2021年1月31日，按年利率4.25%计算为2064.02元，两项合计2441.06元，予以支持，对原告多请求的部分，不予支持。原告提交的交通票据具有真实性，故交通费为1146元，予以支持。被告关于原告嫁接的苗木成活率仅为20%-30%，只同意支付嫁接费的40%的辩解意见，因其当庭未提供证据予以证明苗木成活率，故不予采纳。综上，一审法院依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：被告馨润园艺公司于判决生效后十五日内支付原告***嫁接费33567.30元、逾期付款利息2441.06元、交通费1146元，上述合计37154.36元。案件受理费368元，由原告***负担3元，由被告图馨润园艺公司负担365元。

本院二审期间，上诉人馨润园艺公司与被上诉人***均未提交新的证据。

经二审审理，本院除对一审查明的案件事实予以确认外，另查明，2019年，被上诉人***向第三师劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年6月19日，第三师劳动人事争议仲裁委员会作出师劳人仲字[2019]26号仲裁裁决书，认为***与图木舒克市鑫润园艺有限公司之间所签署的《嫁接合同》为承揽合同，双方之间无事实劳动关系的存在，该案不属于仲裁委员会受理范围之内，对申请人提出的仲裁请求予以驳回，不予受理。2020年10月14日，第三师劳动人事争议仲裁委员会作出师劳人仲字[2019]26号决定书，认定***与图木舒克市馨润园艺有限公司签订的《嫁接合同》为承揽合同而非劳动合同。

本院认为，本案争议焦点为：上诉人馨润园艺公司应否支付被上诉人***嫁接费33567.30元、逾期付款利息2441.06元、交通费1146元的问题。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。本案双方签订的《嫁接合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，对当事人具有法律约束力，双方均应按约履行各自的义务。被上诉人为上诉人完成了嫁接苗木工作，2019年5月6日，上诉人的工作人员对被上诉人嫁接苗木数量及支付金额进行了确认，上诉人理应按合同约定向被上诉人支付60%的嫁接费33567.30元。上诉人关于被上诉人嫁接苗木只有20%–30%成活率的主张，因未提交证据予以证明，故不予支持。一审法院对于逾期付款利息及交通费的数额认定，并无不当，本院予以确认。

综上，上诉人馨润园艺公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费736元（图木舒克市馨润园艺工程有限公司预交），由上诉人图木舒克市馨润园艺工程有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　　尹惠欣

审判员　　王新巍

审判员　　褚彩霞

二〇二一年九月三十日

书记员　　王玉哲