福建省宇腾建设有限公司
***、福建省宇腾建设有限公司确认劳动关系纠纷二审民事判决书
来源：中国裁判文书网
福建省泉州市中级人民法院
民事判决书
（2016）闽05民终5680号
上诉人（原审被告）：***，男，1979年5月1日出生,汉族，住福建省惠安县。
被上诉人（原审原告）：福建省宇腾建设有限公司，住所地泉州市洛江区万安工业开发区A18-3M一层（全恒工艺美术公司内）。
法定代表人：**，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：***，福建伟盛律师事务所律师。
委托诉讼代理人：***，福建伟盛律师事务所律师。
原审第三人：***，男，1984年9月1日出生，汉族，住福建省泉州市泉港区。
上诉人***因与被上诉人福建省宇腾建设有限公司（以下简称宇腾公司）及原审第三人***确认劳动关系纠纷一案，不服福建省泉州市洛江区人民法院（2016）闽0504民初1561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月29日立案后，依法组成合议庭，因当事人未提出新的事实、证据和理由，故经阅卷、调查和询问当事人后，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。
***上诉请求：撤销一审判决并维持洛江区劳动争议仲裁委员会作出的闽泉劳仲案【2016】91号裁决。事实和理由：***从宇腾公司承接了工程，***与宇腾公司是内部承包关系，***的一切行为均代表宇腾公司。虽然***招用***且***的工资和考勤均由***负责，但***招用工人是代理宇腾公司招用，***给***发的工资是代表宇腾公司发给***的。根据《劳动合同法》第七条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，宇腾公司与***之间建立了劳动关系。既然宇腾公司承认其应当承担用工主体责任，那么就应当认定宇腾公司与***存在劳动关系以便***认定工伤，请求工伤赔偿。
宇腾公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应予以维持。
宇腾公司向一审法院起诉请求：确认宇腾公司与***不存在劳动关系。
一审法院认定事实：宇腾公司将其承建的泉州市一扬文化用品公司厂房、宿舍楼工程的水电项目分包给无相关资质的***。2015年4月，***雇佣***在该工地从事水电安装工作，***的工资由***发放。2016年1月1日10时许，***在工地施工时受伤。2016年5月27日，***向泉州市洛江区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与宇腾公司存在劳动关系。2016年7月26日，泉州市洛江区劳动争议仲裁委员会作出闽泉洛劳仲案[2016]91号裁决书，裁决***与宇腾公司存在劳动关系。裁决后，宇腾公司不服，提起本案诉讼。一审法院认为，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：”用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位的业务组成部分。”本案中，***在庭审中自述其是受***雇佣、工作由***的弟弟*清波安排、工资由***发放，其不符合上述规定的成立劳动关系的情形，***与宇腾公司不成立劳动关系。宇腾公司请求判决确认其与***不存在劳动关系的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国劳动争议仲裁调解发》第五十条之规定，判决如下：福建省宇腾建设有限公司与***之间不存在劳动关系。
本院二审期间，当事人均未提交新的证据，对一审法院查明的事实，***、宇腾公司均没有异议。
本院认为，根据现有证据无法证实***是代表宇腾公司招用***，并代表宇腾公司向***支付劳动报酬、进行日常管理。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：”建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”该条规定发包方承担的用工主体责任是一种替代责任，不能当然推定其与劳动者之间存在劳动关系。本案中，宇腾公司将其承建的工程部分项目分包给无相关资质的***，***系受***招用在施工中受伤，宇腾公司应否承担相应的工伤保险责任应根据人力资源社会保障部《关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见》第七条处理，该责任的认定并不以存在劳动关系为前提。因现有证据不足以证明宇腾公司与***之间存在劳动关系，***要求确认其与宇腾公司存在劳动关系的请求，理据不足，不予支持。
综上所述，***的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定的事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由***负担。
本判决为终审判决。
审判长欧阳波
审判员傅嘉钦
代理审判员***
二〇一七年二月七日
书记员***
速录员***
注：本案适用的主要法条
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
