某某、湖南某某建设有限公司确认劳动关系纠纷民事二审民事判决书

广东省清远市中级人民法院 民事判决书 （2024）粤18民终809号 上诉人（原审原告）：***，男，1963年2月17日出生，汉族，住湖南省资兴市。 委托诉讼代理人：***，资兴市星光法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：湖南某某建设有限公司，住所地：湖南省长沙市芙蓉区。 法定代表人：胡某。 上诉人***因与被上诉人湖南某某建设有限公司（以下简称某某公司）确认劳动关系纠纷一案，不服广东省清远市清城区人民法院（2023）粤1802民初6725号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 ***上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判确认***与某某公司存在事实劳动关系；2.一、二审诉讼费由某某公司承担。事实和理由：一、一审判非所请，程序明显违法。1.仲裁委员会以***主体不适格、***已超龄为由，决定不予受理；而一审法院以***主张的事实劳动关系缺乏依据为由判决不予支持，是判非所请，程序明显违法。2.某某公司一审时未到庭参与诉讼，放弃抗辩权利，一审法院作出不利于***的判决，程序明显违法。3.***受伤时未达法定退休年龄，仲裁委员会以***超龄不予受理是错误的，但一审法院对此错误决定未作裁判。4.根据相关法律规定，即使***达到法定退休年龄，是农民工的话，也应依法确认存在劳动关系。二、一审法院认定事实错误。1.***已为某某公司工作几年，有工作牌、发放工资凭证，且发工资的时间和数额是某某公司决定的，***无法决定，一审法院认定***工作时间缺乏连续性，更具劳务性质是错误的。2.某某公司经法院公告传唤无正当理由拒不到庭，在某某公司放弃诉权的情况下，一审认定更具劳务性质明显是认定事实错误。3.一审法院认定***与某某公司仅存在劳务关系，损害***的合法权利。三、一审法院适用法律错误。***与某某公司对存在事实劳动关系无异议，仲裁委员会以***超龄决定不予受理，但一审法院以缺乏依据为由判决驳回***的诉讼请求是适用法律错误。 某某公司未作答辩。 ***向一审法院起诉请求：1.确认***、某某公司之间存在事实劳动关系；2.本案诉讼费由某某公司承担。 一审法院认定事实和裁判理由详见广东省清远市清城区人民法院（2023）粤1802民初6725号民事判决书。 一审法院判决如下：驳回***的诉讼请求。案件受理费10元，由***负担。 二审中，***向本院提交了出勤记录。对此，本院将在说理部分予以分析。 经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系确认劳动关系纠纷。根据双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点可归纳为：***与某某公司是否存在事实劳动关系。 根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条的规定，劳动关系的主要特征劳动者对用人单位具有人身依附性，具体表现为劳动者从事用人单位安排的工作、接受用人单位的管理，用人单位向劳动者支付报酬。对劳动关系的认定，用人单位和劳动者均负有与其能力相适应的举证责任。本案中，从***的陈述及提交的证据来看，难以证明其对某某公司具有人身依附性，不符合劳动关系的本质特征。据此，一审判决认定某某公司与***的用工关系更具有劳务性质，而不是事实劳动关系，并无不当。具体理由如下：首先，从用工时间来看，双方未就工作期限、休息休假等劳动事项通过入职登记表、劳动合同等方式进行明确约定，***实际工作时间也较短，难以证明双方具有建立持续稳定劳动关系的合意。其次，从工作时间来看，虽然***称受某某公司安排从事火车轨道维护工作，并提交了上岗证为证，但从其提交的自己记录的出勤日志来看，有时工作半天、有时工作一天、有时多天不工作，工作时间不具有规律性，难以证明存在劳动法意义上的考勤管理关系。最后，从报酬支付来看，***称按实际工作天数领取报酬（200元／天），而其提交工资发放凭证显示其月工资从1100元至34858.18元不等，部分月份无工资、部分月份仅有一两千元、部分月份高达一万多甚至三万多元，工资构成单一且稳定性较差，也不受最低工资标准的限制，这也与劳动关系中工资的一般性质与计算方式不符。因此，***的上诉主张理据不足，本院不予支持。 综上所述，***的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决实体处理正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人***负担。 本判决为终审判决。 审判长***嵛 审判员*** 审判员*** 二〇二四年四月二十九日 法官助理*** 书记员***