某某、秦皇岛庄典装饰工程有限公司申请执行人执行异议之诉二审民事裁定书

河北省高级人民法院

民事裁定书

（2019）冀民终600号

上诉人（原审原告、申请执行人）：***，男，1968年8月27日出生，汉族，现住河北省沧州市运河区。

法定代理人：王某1，系***之子，现住河北省沧州市运河区。

法定代理人：王某2，系***之女，现住河北省沧州市运河区。

被上诉人（原审被告、案外人）：秦皇岛庄典装饰工程有限公司，住所地河北省秦皇岛市海港区和平大街144-1号。

法定代表人：***，该公司经理。

原审第三人（被执行人）：秦皇岛九正房地产开发有限责任公司，住所地河北省秦皇岛市海港区和平大街144-2号。

法定代表人：***（已故），该公司董事长。

原审第三人：***（***之母），女，1933年6月29日出生，现住河北省秦皇岛市海港区。

原审第三人：**（***之妻），女，1970年2月12日出生，现住河北省秦皇岛市海港区。

原审第三人：***（***之女），女，1992年3月23日出生，现住河北省秦皇岛市海港区。

上诉人***因与被上诉人秦皇岛庄典装饰工程有限公司、原审第三人秦皇岛九正房地产开发有限责任公司、***申请执行人执行异议之诉纠纷一案，不服河北省秦皇岛市中级人民法院（以下简称秦皇岛中院）（2018）冀03民初370号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。

经审查，原审第三人（被执行人）***已故，而秦皇岛九正房地产开发有限责任公司的法定代表人未予变更。一审法院在诉讼期间，已依法追加***的法定继承人***、**、***以第三人的身份参加诉讼。一审法院开庭审理时，***、**、***委托了诉讼代理人到庭参加了诉讼。

本院认为，（一）一审法院在诉讼期间，已通知第三人***的法定继承人参加了诉讼，而一审判决书未变更诉讼主体。（二）***申请执行的与秦皇岛九正房地产开发有限责任公司、**生民间借贷纠纷一案的执行依据是秦皇岛中院（2017）冀03民初75号民事判决书，该判决书对抵押权成立已经作出了明确认定，判决主文第二项判定***对秦皇岛市海港区和平大街144-1号房屋（以下简称案涉房屋）折价或者拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权，故案涉房屋已为生效法律文书确定为抵押物。***不服秦皇岛中院（2018）冀03执异48号执行裁定，向该院提起执行异议之诉，请求准许执行案涉房屋，属与原判决、裁定有关事项，不能通过提起执行异议之诉途径予以救济。综上，一审法院受理***起诉并判决驳回***的诉讼请求，程序违法，应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第四项规定，裁定如下：

一、撤销河北省秦皇岛市中级人民法院（2018）冀03民初370号民事判决；

二、本案发回河北省秦皇岛市中级人民法院重审。

上诉人***预交的二审案件受理费9800元予以退回。

审判长***

审判员***

审判员***

二〇一九年六月二十八日

法官助理张美英

书记员**