再审申请人锦州明洋电力电器有限公司与被申请人某某建设工程合同纠纷一案民事裁定书

（2016）辽民申5065号*************************************************************************************************************************************************************再审申请人（一审被告、二审上诉人）：锦州明洋电力电器有限公司。住所地：辽宁省锦州市太和区。*************************************************************************************************************************************************************法定代表人：***，该公司经理。*************************************************************************************************************************************************************委托代理人：***，辽宁通政律师事务所律师。*************************************************************************************************************************************************************被申请人（一审原告、二审被上诉人）：**，男，汉族，住北京市房山区。*************************************************************************************************************************************************************委托代理人：于江，女，满族，住辽宁省营口市鲅鱼圈区，系被申请人的妹妹。*************************************************************************************************************************************************************再审申请人锦州明洋电力电器有限公司（简称明洋公司）因与被申请人**建设工程合同纠纷一案，不服辽宁省营口市中级人民法院（2016）辽08民终1626号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。*************************************************************************************************************************************************************明洋公司申请再审称：其再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）、（六）、（七）、（十一）项规定的情形。请求：撤销营口市鲅鱼圈区人民法院(2014）鲅民一初字第00214号民事判决和营口市中级人民法院(2016)辽08民终1626号民事判决，依法改判，判决驳回被申请人在原审中提出的诉讼请求；本案诉讼费、鉴定费由被申请人承担。事实与理由：一、二审认定基本事实缺乏证据证明，适用法律确有错误，原判决遗漏及超出诉求，程序违法。本案双方之间签订的是总价包干合同，即包括合同施工图纸项下的工程总造价265万元，按照合同及施工图纸的分部分项工程，被申请人完成后，应给付全部工程款265万元。施工中，其向被申请人共付工程款296万元（包括增量部分），已超过实际完成的工程量相应的工程价款。双方签订《建筑工程施工劳务分包合同》约定的工程总造价“不含税金”。鉴定报告中三个部分的“单位工程费用表”中，均包含税金计99722.57元。一、二审未在鉴定评估的工程造价中扣除税金，所作出判决错误；鉴定费根据《诉讼费用交纳办法》规定，应按照“谁主张、谁负担”的原则，应由被申请人负担。被申请人在一审诉请是：合同书及施工图纸以外的“图纸增量”和“洽商增量”部分的工程款，合同约定工程价款265万元以外部分的工程款项，被申请人没有提出异议，既使评估鉴定，也不应针对全部工程项目。鉴定机构不以客观检材为依据，对于当事人之间没有异议的工程项目及工程量没有相应扣减。双方签订的《合同书》规定：装修完成支付到总工程款的98%,余额在甲方验收合格后支付，现工程项目并未经过验收合格，不具备支付全部工程款的期限，其付工程款已超过被申请人实际完成的工程量价款。被申请人没有提供完整的书面申请工程竣工验收文件。对于其已经提出的反诉请求，未予一并审理，并遗漏判决等。*************************************************************************************************************************************************************本院经审查认为：关于再审申请人明洋公司提出其支付工程款296万元（包括增量部分），已超过实际完成工程量相应工程价款的问题。因案涉工程造价是被申请人永泳申请司法鉴定予以确定其施工工程的具体造价数额，在经鉴定及补充鉴定后，结论为工程造价2999689.65元，其中完成的建筑工程总造价2725142.79元、设备基础、地沟及电缆沟等造价227794.3元、设备基础、地沟及电缆沟连管造价14848.97元、电气接地工程造价31903.59元。再审申请人明洋公司虽称不应针对全部工程项目予以评估鉴定，但未有充分的证据和理由予以支持，且被申请人**施工工程确有变更，故原审鉴于再审申请人明洋公司已付被申请人**工程款296万元，按照鉴定结论，判决需支付被申请人**39689.65元并无不当。关于再审申请人明洋公司提出双方签订的《建筑工程施工劳务分包合同》约定工程总造价“不含税金”,而鉴定报告三个部分工程费均含税金的问题。因工程造价的税金是国家税法规定应该计入工程造价之内的，再审申请人明洋公司此项申请再审理由并不充分，本院不予支持。关于再审申请人明洋公司提出鉴定费的问题。原审鉴于再审申请人明洋公司未能足额支付被申请人**工程费用，并引发的鉴定费用由再审申请人明洋公司承担亦无不当。关于再审申请人明洋公司提出鉴定机构不以客观检材为依据，对工程项目及工程量没有相应扣减的问题。因原审法院根据再审申请明洋公司的申请，已对鉴定人员进行庭审询问，故再审申请人明洋公司此项申请再审理由不能成立，本院不予支持。关于再审申请人明洋公司提出工程项目未经验收合格，不具备支付全部工程款期限，被申请人**亦没有提供完整书面申请工程竣工验收文件的问题。因经原审审查，被申请人**已向再审申请人明洋公司发出工程竣工文件，再审申请人明洋公司未能提交证据证明其在约定期限内予以答复，故原审按照鉴定报告判决其支付工程款具有事实及法律依据。关于再审申请人明洋公司提出其已反诉，原审程序违法的问题，因无相应证据予以证明，故再审申请人明洋公司此项申请再审理由不能成立，本院不予支持。*************************************************************************************************************************************************************综上，明洋公司的再审申请不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的再审事由。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：*************************************************************************************************************************************************************驳回锦州明洋电力电器有限公司的再审申请。******