湖北博华自动化系统工程有限公司、某某劳动争议二审民事判决书

湖北省武汉市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2017）鄂01民终614号

上诉人（原审原告）：湖北博华自动化系统工程有限公司，住所地武汉东湖新技术开发区汤逊湖北路33号华工科技园创新基地16栋3层C号

法定代表人：阮景，该公司总经理。

委托诉讼代理人：张习华，湖北乾行律师事务所律师。

委托诉讼代理人：刘莹，湖北乾行律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：***，女，汉族，1972年9月26日出生，住武汉市洪山区。

委托诉讼代理人：刘磊，湖北我们律师事务所律师。

上诉人湖北博华自动化系统工程有限公司（以下简称博华公司）因与被上诉人***劳动争议一案，不服湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2016）鄂0192民初2441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月16日立案后，依法组成合议庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。

博华公司上诉请求：撤销一审判决，改判该公司与***不存在劳动关系。事实和理由：1.***仅负责将分配区域的卫生打扫干净即可，没有固定的上下班时间，不接受博华公司的考勤管理和约束，亦不参加该公司的绩效考核等，双方不存在管理与被管理的关系。博华公司从事自动化系统技术开发及设备批零经营等业务，***提供的清洁服务仅是一种劳务，不是博华公司业务的组成部分，博华公司每月支付给***1400元系劳务报酬。一审判决认定博华公司与***之间存在劳动关系适用法律不当。2.***为两家公司提供清洁服务，博华公司只是代博昇公司发放劳务报酬700元，该项工作并非博华公司安排，一审判决依据博华公司为***发放劳务报酬认定双方存在劳动关系，证据不足，显失公平。

***辩称，其从事的是博华公司安排的有报酬的劳动，要求将分配区域打扫干净，其考核和工作分配都由博华公司进行，双方存在关联与被管理关系，系事实劳动关系。

博华公司向一审法院起诉请求：1.判决博华公司与***之间不存在劳动关系；2.***承担诉讼费。

一审法院认定事实：***于2015年6月23日到博华公司从事保洁工作，双方未签订书面劳动合同，博华公司亦未为***缴纳社会保险，未发放工作牌、工作服。***在博华公司进行保洁工作的同时，亦为博华公司楼上的博昇公司做卫生。博华公司每月月底向***发放现金2100元，其中包含博华公司的1400元及博昇公司的700元。博华公司对***不记录考勤，***每天具体工作内容由博华公司行政人员安排。2016年4月15日下午4时左右，***下班途中发生交通事故致伤，其后未再回到博华公司继续从事保洁工作。2016年6月23日，***向武汉市劳动争议仲裁委员会递交书面仲裁申请，请求确认双方自2015年6月23日至今存在劳动关系。该委于2016年7月29日作出武劳仲东办裁字（2016）第373号仲裁裁决书，裁决双方自2015年6月23日至今存在劳动关系。博华公司不服，向该院提起诉讼。诉讼中，博华公司确认***的工作由公司行政人员安排，做该公司及四楼博昇公司的卫生，其主张***上午8时上班，下班时间是自由的，但其并非每个工作日均上班。***主张其每周一至周五上班，工作时间为上午8时至下午4时。

一审法院认为，***于2015年6月23日到博华公司处工作，双方当事人均具备建立劳动关系的主体资格。***的工作由博华公司行政人员安排，博华公司按月向其支付固定数额的劳动报酬，虽然***同时为其他单位进行保洁工作，其领取的报酬中亦包含该公司的700元，但该项工作系由博华公司安排，***在其他单位从事保洁工作并不影响本案双方当事人劳动关系的认定。博华公司提出***没有固定上下班时间等理由，认为双方不存在劳动关系，均无证据证实，故该院认定双方当事人自2015年6月23日至今存在劳动关系，博华公司的诉讼请求不能成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、博华公司与***自2016年6月23日至今存在劳动关系；二、驳回博华公司诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由博华公司负担。

二审中，当事人未提交证据。双方对原审查明事实无异议，本院予以确认。

本院认为：《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，***与博华公司均具有劳动关系的主体资格，***受博华公司安排，从事有报酬的劳动，双方之间符合劳动关系的基本特征。虽然博华公司主张该公司业务为技术开发及销售等，但保洁工作系维持公司正常运转不可缺少的一环，是公司主营业务外的辅助工作。对该工作，博华公司既可以安排公司员工负责，也可以将该项业务外包，故仅以保洁工作不属公司主营业务，主张保洁人员不属于公司员工的理由不成立。由于博华公司并未提交证据证明***从事的保洁属劳务承包，故该公司主张双方之间系劳务关系，没有依据，本院不予采纳。根据查明的事实，本院认定***与博华公司之间符合劳动关系成立的情形，双方自2015年6月23日起存在劳动关系。由于***受伤后未回到博华公司上班，此后双方之间劳动关系的存续期间应结合其受伤性质、双方意愿等综合判断，故***受伤后其与博华公司劳动关系的存续期间在本案中不宜确定。

综上所述，博华公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：

一、湖北博华自动化系统工程有限公司与***自2015年6月23日起存在劳动关系；

二、驳回湖北博华自动化系统工程有限公司诉讼请求。

二审案件受理费10元，由湖北博华自动化系统工程有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　　胡铭俊

审判员　　胡　浩

审判员　　易齐立

二〇一七年四月十一日

书记员　　卢宇驰