扬州奥斯启冶矿机械有限公司与***买卖合同纠纷二审民事判决书

江苏省扬州市中级人民法院

民事判决书

(2016)苏10民终1631号

上诉人（原审被告）***。

委托代理人***，扬州市邗江区天地法律服务所法律工作者。

被上诉人（原审原告）扬州***冶矿机械有限公司，住所地在高邮市汤庄镇工业集中区。

法定代表人***，该公司董事长。

委托代理人封彪，江苏政泰律师事务所律师。

上诉人***因与被上诉人扬州***冶矿机械有限公司（以下简称***公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省高邮市人民法院（2016）苏1084民初1023号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月2日受理后，依法组成合议庭，于2016年6月29日公开开庭进行了审理，***的委托代理人***、***公司的委托代理人封彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

***公司一审诉称：***因经营需要，从2011年起就经常向***公司购买相应产品，交易之初***每年结算并支付部分货款，但在2014年3月后，***就再没有支付货款，也没有购买货物。此后，经***公司多次寻找，得知***下落后赴其居所追逃剩余货款，***写下了22万余元的欠条并答应分期给付。至今，***不但没有给付剩余货款，甚至避而不见。故***公司诉至法院，请求判令***立即给付货款223856.7元并由其承担本案的诉讼费。

***一审辩称：双方之间不是买卖合同关系，实际上是其为***公司代卖产品，但一直没有办理相关代卖手续。***将货物销售后就将货款及时给付***公司，现在代卖的产品还剩10余万元的货物存放于安徽淮北办事处。***公司2016年来扬州询问还有多少货未卖，***当即回答，后应***公司要求双方将账目进行了结算并由***出具了一张欠条。现因***是代卖产品，产品还没有卖出，所以一直没有钱给***公司，只能退还未销产品，尚欠的货款再分期予以偿付。

一审法院经审理查明：***与***公司双方自2011年起即发生皮带防跑偏装置、液压机械的买卖业务关系，由***陆续向***公司购买上述产品并赊欠相应货款。至2016年1月14日，经双方结帐，***尚欠***公司货款223856.7元未给付，***于同日向***公司出具欠据一份，后经***公司数次催要，***至今未给付。***公司遂向本院提起诉讼，要求***立即给付上述货款，并承担本案诉讼费用。

一审法院认为：***、***公司虽未签订书面买卖合同，但双方事实上形成了皮带防跑偏装置液压机械的买卖合同关系，***尚欠***公司货款223856.7元至今未给付，该事实清楚，证据确凿，***依法应承担全部给付责任。***当庭辩称双方系代销业务关系，并无相应的证据予以证实，依法不予采信。综上，为依法保护公民、法人的合法民事权益，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条之规定，遂判决：***应于一审判决生效后十日内给付扬州***冶矿机械有限公司货款人民币223856.7元。案件受理费2329元（已减半收取），由***负担。

上诉人***不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审错误认定双方存在事实上的买卖合同关系，从双方的交易行为可见双方实际上属于代卖，故剩余未卖出的10多万货物应当退回***公司。二、上诉人***是在受到欺诈的情况下出具给被上诉人欠条的，当时被上诉人说如果***出具欠条就暂时不向他追款，等货卖掉才需要支付剩余款项。被上诉人在***出具欠条后却否认了这一说法，属于欺诈。

被上诉人***公司辩称：一、本案符合买卖合同的特征，而上诉人所陈述的延迟付款就属于代卖，不符合相关法律关系的要件，而且双方的产品严格来说属于定做产品，装置是根据客户的需求生产，并不是一个通用产品。二、上诉人所说的欠条的问题，因为双方都是本乡人，一般情况下，都是平时发货，年底结账，年底结账打条子，上诉人在以前也多次在年底写过欠条，该欠条是因为上诉人经营不善，然后改行做其他生意，在2015年没有来结账，后被上诉人找到上诉人，上诉人才打了条子，并非上诉人所陈述其他的理由。

二审中，上诉人、被上诉人人均未提供新证据。本院审理查明，原审法院认定基本事实无误，本院依法予以确认。

另查明，双方交易习惯为每年年底对账结算，上诉人***自2014年春节起不再向被上诉人***公司拿货，同年3月后***也未再支付剩余货款。直至2016年1月，***公司寻至***人居所其才向***公司出具欠据一份，载明尚欠***公司货款223856.7元。

还查明，上诉人***所称存放尚未卖出货物的“安徽淮北办事处”是其自行租赁的场所。

本案的争议焦点为：双方之间业务往来的性质为买卖关系，还是代理关系？被上诉人尚未卖出的货物应当如何处理？

本院认为：一、双方之间为买卖合同关系。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款规定：当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。上诉人***于2016年1月14日出具的欠条明确载明“今欠到扬州***冶矿机械有限公司***货款……”，且结合双方之间的交易行为、对账单，一审认定双方之间存在事实上的买卖合同关系并无不当。对于上诉人提出双方实为代销业务关系的主张，其没有提供任何证据予以证明，本院依法不予采信。二、对于上诉人主张退回尚未卖出的货物，因双方之间为买卖合同关系，被上诉人早已履行了交付义务，上诉人应自行处置并履行支付剩余货款的义务。且上诉人在一审、二审均未提供证据说明剩余货物组成、具体数额，其退回货物的主张不能成立。三、对于上诉人称被上诉人曾同意待货物卖出后再支付剩余货款，其是在受到欺诈的情况下出具了2016年1月14日的欠条，对此上诉人未提供任何证据，本院不予采信。

综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人***的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费4658元，由上诉人***负担。

本判决为终审判决。

审判长秦集成

代理审判员***

代理审判员***

二〇一六年七月二十日

书记员尤丽

附法律条文：

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定……

《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款：当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。