***诉***等提供劳务者致害责任纠纷一案民事判决书

呼和浩特市赛罕区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内0105民初5296号 原告：***，男，打工，住乌海市。 委托诉讼代理人：***、王露露，内蒙古仁众律师事务所律师及实习律师。 被告：呼和浩特市福音太阳能有限责任公司。住所地，呼和浩特市。 法定代表人：***，经理。 委托诉讼代理人：**，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。 被告：***，男，住内蒙古乌兰察布市卓资县。 委托诉讼代理人：**，内蒙古英南律师事务所律师。 原告***与被告呼和浩特市福音太阳能有限责任公司（以下简称福音公司）、***提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月12日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告***及其委托诉讼代理人***、王露露，被告福音公司的委托诉讼代理人**到庭参加诉讼。被告***的委托诉讼代理人**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告***向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告住院期间误工费1800元、住院期间护理费972元、住院伙食补助费900元、住院期间营养费900元、误工费21000元、护理费4860元、营养费7500元、鉴定费2070元等各项费用共计40002元；二、诉讼费、鉴定费由被告承担。 事实和理由：2018年9月19日，原告与被告福音公司签订太阳能路灯安装合同，原告承包了安装太阳能路灯的工程，约定工程所需设备、配件、辅料由被告提供。原告负责安装工作，后被告将需要的设备送到工作地点，因被告人手不足，与原告约定由原告及其工友帮忙卸货，工资为每天200元，按日支付。并安排一辆车牌号为×××的重型专业车负责卸货，实际操作人为被告***。在吊卸路灯杆过程中由于吊绳断裂、路灯杆掉落砸伤原告左前臂。事后，原告先去内蒙古医科大学第二附属医院（以下简称二附院）检查，诊断为左前臂尺桡骨双骨折。原告又去呼和浩特市三空***骨医院（以下简称三空医院）住院九天。后原告诉至法院，请求判如所请。 被告福音公司辩称，依照我公司与***签订的《太阳能路灯安装合同》的约定，原告***与我公司属承揽合同关系。依***车前风档上的“出租电话”，被告***系自带设备，完成施工，故***与我公司也属承揽合同关系。因此我公司作为定作人不应该承担赔偿责任。原告受伤后我公司垫付了全部医疗费并通过微信转账给了原告3500**问金。 被告***辩称，我与被告福音公司是雇佣关系，2018年9月19日，福音公司的**雇佣我于次日到指定地点卸货，约定费用900元，卸完货又要加卸，费用加100元，共计1000元，但被告至今未付。卸货过程中我是受福音公司工作人员**的安排和指挥。对于雇佣关系，原告在前一次起诉状中已明确。我在提供劳务过程中没有任何过错，不应承担赔偿责任。卸灯杆过程中**怕钢丝绳划伤灯杆漆面，指示改用织物编绳捆绑起吊，我说编绳没有钢丝绳结实，一次只能吊3-4根灯杆，结果***一次拴了5-6根，且把胳膊伸到了灯杆下，我见到后准备大声告知时已出事。 原告围绕其诉讼请求依法提交了证据：太阳能路灯安装合同、施工现场照片、通话录音摘要、光盘；病历、病情证明书、住院费票据、门诊费收据；***定意见书，***定发票。被告福音公司提交行驶证、驾驶证照片及现场照片，证明×××号车辆的所有权人为***，驾驶人为***，被告***在事发当天系自带工具设备，自行驾驶重型作业机车从事作业，***与福音公司之间系承揽合同关系；微信转账记录截屏及银行流水，证明被告福音公司在事发后为原告垫付了医疗费，并向原告转账3500元。被告***提交***的驾驶证，×××的车辆行驶证复印件一份，证明***有专业作业车车辆的准驾资格、×××号车辆系被告福音公司租用车辆，被告***不是所有人；2018年内0105民初9585号民事裁定书、2018年11月6日原告的诉状一份，证明原告对于被告***与被告福音公司系雇佣关系这一事实是明确知晓并认可。 本院经审理认定的事实如下：原告提交的《太阳能路灯安装合同》影印件系原告***与被告福音公司于2018年9月19日签订，内容为***为福音公司进行太阳能路灯杆的安装施工，每套110元，共200套。所有材料由福音公司提供，安装工具由***自备。福音公司的路灯杆及配件由外地运至本市金山电厂工业园区内后由***驾驶×××号重型专项作业车（带自卸吊的货运车）吊卸，***及工友配合吊卸。当日下午3时许，吊卸灯杆时编织绳被拽断，灯杆落下时将原告***的左前臂砸伤。 关于原、被告之间的关系，依照法律规定，承揽合同的承揽人应当以自己的设备，技术和劳力独立完成主要工作。本案中福音公司所述其与***及***分别为两个承揽合同，但卸灯杆的工作任务是***操作吊车与***和工友共同配合完成，且***与***的配合是由于福音公司的组织而结合的，价款是福音公司分别给付，且福音公司并未陈述卸多少灯杆装卸费是多少，所以福音公司辩称的“分别为两个承揽合同关系”是不成立的。卸路灯杆不属于《太阳能路灯安装合同》的合同内容，且福音公司将该项安装路灯杆任务交给没有安装资质的***个人，属于选任错误。本院认定***安装路灯杆之前的卸路灯杆的行为属于为福音公司提供劳务的行为，双方为雇佣关系。故***在从事劳务活动中既卸灯杆过程中受伤，为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的情形。福音公司应承担雇主责任，即对原告的损失承担赔偿责任。 ***受伤后，于当日就诊于三空医院，并于当日下午接受“左前臂尺桡骨双骨折手法复位术，石膏外固定术”。住院9天后于29日出院。伤情诊断为左前臂尺桡骨双骨折。花费门诊费585元及住院费5843.75元。原告***与被告福音公司均认可医疗费由福音公司支付，原告在起诉时未主张医疗费。本院对原告的住院伙食补助费按照900元（100元/天×9天）采信。福音公司举证***的微信截屏及银行流水单，欲证明2018年9月23日转***500元，9月28日转3000元，共3500元为慰问金。原告***承认收到3500元，但否认款项的性质是慰问金，认为其中1200元为人工工费，2300元为医疗费。因福音公司未举证证明3500元为慰问金，对其支付的医疗费数额亦未举证，本院不能认定该3500元的转款用途，故无法抵扣被告应承担的赔款，被告可另案起诉。 在前一次诉讼中，经原告申请，本院委托，内蒙古迪安恒正***定中心于二O一九年三月十二日作出蒙迪安[2019]临床鉴字第40号鉴定意见：1、被鉴定人***左前臂损伤未达伤残等级。2、被鉴定人***的误工期为90-120日，护理期为30-60日，营养期为60-90日。原告支出鉴定费2070元。原、被告均认可，本院采信。故对原告护理***定意见为8519元（47330元÷250天×45天），营养费为7500元（100元/天×75天），本院采信。关于误工费，本院认定原告为打工人员，按照居民服务业标准，依鉴定意见误工费按15561元（47330元÷365×120天）采信。原告按照住院天数、三期鉴定的天数分别计算误工费、护理费、营养费，依据不足，本院不予采信。 本院总结本案的争议焦点为：一、原告与二被告及三方之间的关系？二、原告的受伤过程及事故发生的过程？三、原告的损失数额？ 四、被告的垫付款情况？ 本院认为，原告***受被告福音公司的雇佣从事劳务，在劳务活动中受伤，被告福音公司作为雇主应承担赔偿责任，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，原告可以选择雇主，也可以选择第三人予以赔偿，但不能同时选择二者对其损失进行赔偿；另被告***作为雇员对原告的受伤不存在故意及重大过失，故不承担连带赔偿责任。综上，原告的损失本院确认如下：住院伙食补助费900元，护理费8519元，营养费7500元，误工费15561元，鉴定费2070元。 综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，第十七条第一款，第二十条，第二十一条，第二十三条，第二十四条之规定，判决如下： 一、被告呼和浩特市福音太阳能有限责任公司赔偿原告***住院伙食补助费900元，护理费8519元，营养费7500元，误工费15561元，鉴定费2070元，共计34550元，于本判决生效后十日内付清； 二、驳回原告***对被告***的诉讼请求。 案件受理费800元（原告已预交），由原告***负担136元，由被告呼和浩特市福音太阳能有限责任公司负担664元，连同上述款项一并给付原告***。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。 审判 长 甄 明 旺 人员陪审员 杨 焕 萍 人民陪审员 金 鹏 二O一九年十二月六日 书记 员 李 颖