某某与某某、广州恒励电梯有限公司工程款纠纷二审民事裁定书

广东省广州市中级人民法院

民事判决书

（2015）穗中法民二终字第1580号

上诉人（原审被告）：广州恒励电梯有限公司，住所地广东省广州市荔湾区。

法定代表人：***，该公司董事长。

委托代理人：廖开喜，广东博浩律师事务所律师。

委托代理人：***，广东博浩律师事务所实习律师。

被上诉人（原审原告）：***，住湖南省洞口县。

原审被告：***，住广东省。

上诉人广州恒励电梯有限公司（以下简称恒励公司）因与被上诉人*学同，原审被告***工程款纠纷一案，不服广州市荔湾区人民法院（2014）穗荔法民二初字第765号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

原审法院经审理查明：2013年10月8日，***（甲方）与***（乙方）签订协议书一份，约定：甲方把广州大道北200、202号中交四航局职工宿舍楼加建电梯工程的土建、拆卸工程交给乙方施工，甲方付给乙方肆万元，拆卸工程完工甲方付乙方贰万元，剩余部分在电梯安装完工、土建部分完工七天内付清等。2014年2月26日，***出具欠条一份，载明：***欠***在广州大道北200号工资22000元整，在3月5号还清。

另查明：恒励公司于2012年7月5日成立，***原来是恒励公司的股东和法定代表人。2014年2月14日，***与***、骆某签订《股东转让出资合同书》，将其所持股权全部转让给***、骆某，同日，恒励公司股东会作出决议，同意免去原法定代表人、执行董事兼经理***的职务，选举***为新法定代表人、执行董事兼经理等。恒励公司现任法定代表人为***，现股东为***、骆某。

再查明：中国工商银行62×××96帐户是***的银行帐户。

本案审理过程中，经原审法院调查，广州大道北200号、202号的住户罗某乙、林某向原审法院出示《电梯安装辅助工程合同》二份，其中一份载明：甲方周建声，乙方恒励公司，安装附加工程费用33700元，工程名称加装电梯安装辅助工程，工程地点广州市广州大道北200号，支付方式（1）在双方确定的开工日前5天，甲方向乙方支付安装辅助费用总额的70%，即23590元，（2）合同约定的电梯设备安装完毕，调试运行正常，并经甲方验收合格之日起七个工作日内，甲方向乙方支付安装辅助费用总额的30%，即10110元，乙方应于收到甲方支付的上述各笔款项的同时，向甲方提供等额收据等，该合同乙方落款处载有恒励公司名称、经办人***、帐号62×××96等内容，日期为2013年9月9日。另一份合同载明的内容除甲方为***、工程地点为广州市广州大道北202号外，其余内容与前一份合同相同。罗某乙、林某称，案外人梁某向***支付了广州大道北202号工程款的70%，即23590元，广州大道北200号的工程款33700元某或黄某支付的。林某还出示了恒励公司于2014年出具的金额为10110元的收据一份。

另经原审法院调查，中国工商银行广州西华路支行出具案外人梁某的3602002701000265462帐户活期历史明细清单一份，该清单显示梁某的上述帐户于2013年10月18日向7443020182400101616帐户转出14500元。

庭审中，恒励公司称，7443020182400101616帐户是该司的帐户，但不清楚梁某为何汇入14500元，该司确实出具过10110元的收据，该司确实在后期收到过两笔10110元，共20220元，因当时广州大道北200号和202号的住户向该司反映，称***自称是该司员工，以该司名义和他们签订合同，有工程未完工，该司了解情况后，确认广州大道北200号和202号两处电梯配套工程未完成，该司和用户协商，由该司派人完成未完成工程，用户向该司支付了两笔10110元的工程款（共20220元）。

***为追讨款项，向原审法院提起诉讼，请求判令：1.恒励公司、***支付工程款22000元给***；2.由恒励公司、***承担本案受理费、公告费1000元。

原审法院认为：结合***提供的协议书复印件、欠条及案外人罗某乙、林某出示的两份《电梯安装辅助工程合同》，可认定***将广州市广州大道北200号、202号加装电梯安装辅助工程的部分工程发包给***，***完成了部分工程的施工，其应得的工程款中尚余22000元未得到支付等事实。本案当事人没有提供证据证明***与***之间成立劳动合同关系或雇佣关系，***关于“欠条上的工资22000元，实际上是工程款”的主张合理可信，原审法院予以采纳。

本案的争议焦点是：一、恒励公司是否应向***支付涉案工程款；二、***对涉案工程款是否需承担连带清偿责任。

一、关于恒励公司是否应向***支付涉案工程款的问题

案外人罗某乙、林某出示的两份《电梯安装辅助工程合同》显示，该两份合同的签订时间是2013年9月9日，并加盖有恒励公司的公章。因该两份合同签订时，***是恒励公司的法定代表人，其以恒励公司的名义从事民事法律行为，当然对恒励公司有约束力，且该两份合同均加盖有恒励公司的公章，故该两份合同对恒励公司有约束力，恒励公司作为乙方，与该两份合同的甲方周建声、梁某之间成立建设工程合同关系。

同理，***作为恒励公司的法定代表人，将恒励公司应当完成的部分工程发包给***，该行为亦对恒励公司有约束力，行为后果应由恒励公司承担。***完成了涉案工程的部分施工，恒励公司应履行向其支付相应工程款的义务，现***尚余22000元工程款未获清偿，恒励公司应向***支付该部分工程款，故***起诉要求恒励公司支付22000元工程款于法有据，原审法院予以支持。恒励公司关于其与***不存在任何关系的抗辩主张没有依据，原审法院不予采纳。

二、关于***对涉案工程款是否需承担连带清偿责任问题根据案外人罗某乙、林某出示的收据，可知***已经收取了广州大道北200号、202号住户支付的电梯安装辅助工程的工程款47180元（23590元×2），***没有提供证据证明其将该款交给了恒励公司，且涉案两份《电梯安装辅助工程合同》载明的恒励公司帐户均是其个人帐户，根据以上情形可认定***存在滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务的行为，依法应当对公司债务承担连带责任，***于2014年2月26日出具欠条的行为，亦可视为其自愿承担清偿涉案工程款的责任，故***要求***支付涉案工程款的诉讼请求亦合理合法，原审法院予以支持。

综上所述，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百八十六条、《中华人民共和国公司法》第二十条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，于2015年4月23日作出如下判决：一、自判决发生法律效力之日起十日内，恒励公司一次性向***清偿工程款22000元并支付利息（按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2014年3月6日起计至工程款实际清偿之日止）；二、***对上述债务承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案原审案件受理费350元、公告费1000元，由恒励公司负担，***承担连带责任。

上诉人恒励公司不服原审判决，向本院提起上诉称：

（一）***与恒励公司同为被告，在本案的审理过程中，多份证据及证人口供都证明***涉嫌挪用公款、职务侵占的罪行，这些都属于刑事罪行，应予以刑事享案，基于刑事先于民事的原则，此案应先进行刑事立案审理；（二）据恒励公司向本案所属工程的业主方理解，本案的整体工程内容有：开凿各层电梯井道门洞、开凿电梯机房留孔、增加机房内检修用爬梯、修整电梯井道圈梁至合符厂家安装要求、电梯厂家安装完毕后完成各层电梯门的封堵门洞、完成机房的电缆敷设等内容，而据业主反映，***完成的工程量只是开凿各层电梯井道门洞，其余工程量皆未完成，顶多只能算是完成20%左右的工程量，按照合同价款40000元计算，其所完成的工程量顶多价值8000元，而不是***所要求的22000元。（三）根据***所提供的证据：“欠条”中显示，其签署日期是2014年2月26日，***脱离恒励公司的日期是2014年2月14日（经工商部门核准的日期是2014年2月19日），即***签订该欠条的时候己完全脱离恒励公司，从而证明该笔债务是属于私人债务，不应由恒励公司承担。恒励公司上诉请求判令：撤销原审判决。

被上诉人***答辩称：同意原审判决。

原审被告***经本院合法传唤，未到庭亦未提交答辩意见。

经审查，原审查明的事实属实，本院予以确认。

本院认为：关于本案是否涉嫌刑事犯罪的问题。经查，涉案合同在审理过程中，尚无涉及刑事立案，恒励公司认为本案应先处理刑事案件后处理民事纠纷理据不足，不能成立。二审中，本案审理的焦点问题是：1.***以个人名义与***签订协议书、欠条的行为是否构成表见代理？2.恒励公司在本案中是否应承担付款责任？

根据本案查明的事实，恒励公司与案外人签订了《电梯安装辅助工程合同》以及***（甲方）与***（乙方）签订的协议书中列明的工程的地址一致，原审法院据以认定从案外人处承包涉案工程的实际是恒励公司正确。但是，就***和***之间的合同关系而言，虽然***时为恒励公司的法定代表人，但其是以自己的名义将公司承保的工程土建等部分分包给***施工。***在诉讼中并无提交证据证明***以恒励公司名义与之签订合同以及履行合同。对于拖欠的工程款，***亦是以自己的名义出具欠条。可见，***并无充分理由相信***代表恒励公司与之签订合同及确认涉案工程款，本案中，***的行为不构成表见代理。***以个人名义对外签订合同并因此确认债务，应由其自行承担还款责任，恒励公司无需就其个人行为承责。

综上，原审法院查明事实清楚，审理程序正确，但案件处理欠妥，依法应予纠正。恒励公司上诉请求理由成立，依法应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：

一、撤销广州市荔湾区人民法院（2014）穗荔法民二初字第765号民事判决；

二、原审被告***自本判决生效之日起五日内一次性向被上诉人***清偿款项22000元并支付利息（按中国人民银行同期同类贷款利率自2014年3月6日起计至实际清偿之日止）；

三、驳回被上诉人***其他诉讼请求。

如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费350元、公告费1000元；二审案件受理费350元，均由原审被告***负担。

本判决为终审判决。

审判长***

审判员***

代理审判员汤瑞

二〇一五年十二月十二日

书记员***

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