某某、某某提供劳务者受害责任纠纷二审民事判决书

福建省龙岩市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2018）闽08民终533号

上诉人（原审原告）:***，男，1977年12月13日出生，汉族，户籍所在地福建省连城县，现住连城县。

委托诉讼代理人：熊金平，福建致平律师事务所执业律师。

委托诉讼代理人：杨先润，福建致平律师事务所执业律师。

上诉人（原审被告）：***，男，1968年11月13日出生，汉族，户籍所在地四川省，现住连城县。

委托诉讼代理人：童远藩，连城县中心法律服务所法律工作者。

被上诉人（原审被告）：福建汀盟建设工程有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区，统一社会信用代码91350800M000055KXN。

法定代表人：詹丽娟，总经理。

委托诉讼代理人：吴潮欣，福建正廉律师事务所执业律师。

被上诉人（原审被告）：童长彬，男，1969年11月5日出生，汉族，住福建省连城县。

上诉人***、***因与被上诉人福建汀盟建设工程有限公司（以下简称汀盟公司）、童长彬提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省连城县人民法院（2017）闽0825民初644号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人***及其委托诉讼代理人熊金平、上诉人***及其委托诉讼代理人童远藩、被上诉人汀盟公司的委托诉讼代理人吴潮欣、被上诉人童长彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

***上诉请求：依法改判，在一审判决赔偿数额的基础上增加赔偿金40000元。事实和理由：一、一审判决认定事实清楚，但适用法律不当。***作为提供劳务者，在雇佣工作中，因雇主及发包方未能提供安全保障措施导致发生脚手架倒塌而受伤，***在事故中没有任何过错，责任应当由雇主承担全部责任，即使***有部分过错责任，相对于雇主及发包方而言，过错责任也是极小的，一审判决***自行承担损失的40%是错误的，属于适用法律不当，参考本案实际情况***最高只应承担20%责任。二、一审判决计算误工费、护理费的标准存在错误。***实际支付给***的工酬是每天200元，当地建筑行业师傅工工资是每天200－300元。即使按参照农林渔牧业标准，2017年的赔偿标准是每天140.05元，一审判决按2016年的赔偿标准每天125.38元计算***的误工费、护理费是错误的。三、一审判决支持精神抚慰金5000元过少。

***上诉请求：撤销一审判决，改判驳回江雨果对***的一审诉讼请求。事实和理由：一、一审认定江雨果受雇于***，且在从事***指派的施工过程中摔倒受伤属于认定事实错误。童长彬未将涉案的工程转包或分包给***，***既不是实际施工人，也无需雇请***。***受童长彬、罗荣生的委托邀请***等人从事粉刷和砌砖劳务，***和***均共同受雇于童长彬和罗荣生。***的医疗费是***垫付，童长彬已将该款还给***。二、江雨果的残疾赔偿金按照城镇标准计算错误。三、江雨果对自己损害的发生具有重大过错，依法自己应承担70%的责任，一审判决江雨果承担40%的责任显失公平。

***针对***的上诉意见辩称，一、***系常年受雇于***的雇员，工资标准也由***决定，在施工现场听从***的指挥和安排从事具体劳务，***是***的雇主。二、一审法院以城镇居民标准计算***的残疾赔偿标准是正确的。三、***对于本案损害的发生并无明显过错。

***针对***的上诉意见辩称，与其上诉意见一致。

汀盟公司针对***的上诉意见辩称，一、***对损害事故的发生具有重大过错，应承担70%的赔偿责任。1.倒塌致***受伤的角手架本身是***亲手搭设的；2.工友罗兴旺、林志根等人已告诉***手架不牢固，不能上去；3.***自称从事建筑行业工作多年，若如此，其安全意识应当更强，对具体工作的安全条件、风险系数更容易判断，并采取措施把安全事故防患于未然。二、一审认定***的误工费、护理费、精神抚慰金合理合法。

汀盟公司针对***的上诉意见辩称，一、***是本案工程的最终承包人。***是组织工人施工、安排具体工作、发放工资的工程承包者，是***的雇主，其应当承担本案赔偿责任。二、***辩称其与***及其它工人均受雇于童长彬、罗荣生，因此本案应由童长彬、罗荣生承担雇主赔偿责任，没有事实和法律依据。1.***一审时一直辩称其受雇于汀盟公司，二审却称受雇于童长彬、罗荣生，显然自相矛盾；2.***在起诉状中诉称其受雇于***，而非童长彬和罗荣生；3.***、***及其它工人，均与童长彬和罗荣生或汀盟公司没有直接联系，没有签订雇佣或劳动合同，没有经济结算与支付关系；4.童长彬和罗荣生或汀盟公司从未授权任何人代表汀盟公司雇佣工人、结算与支付工资；5.***的医疗费亦是***支付。

童长彬的辩称意见与汀盟公司的辩称意见一致。

***向一审法院起诉请求：1.判令***、汀盟公司、童长彬连带赔偿***经济损失共计人民币263721.5元；2.案件受理费由***、汀盟公司、童长彬负担。

一审法院认定事实：2016年7月7日，汀盟公司中标连城县档案馆室外附属工程。2016年7月19日，汀盟公司与童长彬签订了一份合作协议书，将连城县档案馆室外附工程以中标价162.9万元承包给童长彬施工，童长彬按工程含税总造价的3%向汀盟公司上交管理费。合作协议书签订后，***及黄爱娥、林志根、罗兴旺、张显长、黄金招等人在连城县新档案馆附属工程从事粉刷砌砖等劳务工作。2017年3月7日下午14时许，***在从事劳务工作过程中，由于脚手架突然倒塌导致***从脚手架摔下致伤，***当日被一同务工的罗兴旺及***送往连城县医院入院治疗，2017年3月29日出院，住院总天数22天，花去医疗费10876.67元，上述医疗费用由***支付。***住院诊断为：1、左侧第7.10.11.肋骨骨折；2．双肺挫伤；3．左侧胸腔积液4．T4、T6椎体骨折；5、胸腰椎退化××变；6、腰4-5、腰5一骶1椎间盘突出；7、左侧中耳炎、双侧筛窦炎。2017年4月20日***向福建晟蓝司法鉴定所申请对此次务工时摔伤造成的伤残程度、误工期及护理期进行鉴定，2017年5月12日福建晟蓝司法鉴定所作出鉴定意见书，评定***的伤残程度为人体损伤九级伤残，误工期150日，护理期60日。***支出鉴定费2600元。***申请对***的伤残等级重新鉴定，2017年10月19日，经福建闽西司法鉴定所鉴定，***的伤残等级为九级。***生育有两个子女，儿子江荣轩，2011年6月4日生，女儿江婧，2015年9月4日生。在连城县城区学校入学。***父母江永贤(1953年10月14日生)、华金云(1951年4月10日生)生育有三个子女。

***等人系由***叫到工地劳动，这些工人的工作天数由***负责统计，工资标准由***决定，在施工现场工人亦听从***指挥，工资也由***发放，***受伤后，其医疗费由***垫付，应认定***系受雇于***。

***在受伤前几年在连城县城区租房居住。

一审法院认为，***雇请***，在指派***从事雇佣活动时，应提供安全的劳动条件，并尽到提醒雇员注意安全的法定义务。***受雇于***，在从事***指派的施工任务过程中不慎摔倒受伤，没有证据表明***已尽到上述义务，***对***在施工过程中摔倒受伤的损失应负主要责任。***在临时搭设的脚手架上施工，作为从事建筑业泥水工的***，在上架之前，应检查脚手架是否牢固，但***在施工中没有认真检查，在临时搭设的脚手架倒塌时***摔倒受伤，***应对自己的损失负次要责任。汀盟公司中标工程后，将该工程转包给没有建筑资质的童长彬，童长彬承包后，又将该工程交由没有建筑资质的***施工，汀盟公司、童长彬在本案中均有过错。汀盟公司、童长彬对***的赔偿应承担连带赔偿责任。***从事的系建筑业泥水工工作，这一工作有人雇请时才有收入，且有时受天气影响不能施工时也无收入，故***的误工损失按农林牧渔标准计算。***两个子女，在连城县城区学校入学，其被扶养人生活费应按城镇标准计算。***、汀盟公司、童长彬认为***所花去的医疗费中，有部份不是用于治疗受伤后引起的疾病，但***、汀盟公司、童长彬未举证证明，不予采信。***因本交事故受到的损失为1、医疗费10876.67元，2、误工费125.38元×150天＝18807元，3、护理费125.38元×60天＝7522.8元，4、住院伙食补助费30元×22天=660元，5、残疾赔偿金36014.3元×4年=144057.2元，6、被扶养人生活费70831.5元(女儿江婧<25005.5×6年×20%÷2=15003.3元>+儿子江荣轩<25005.5×12年×20%÷2=30006.6元>+父亲江永贤<12910.8×16年×20%÷3=13771.52元>+母亲华金云<12910.8×14年×20%÷3=12050.08元>)，7、营养费酌定600元，8、精神抚慰金5000元，9、交通费酌定300元，鉴定费2600元。上述总计256255.17元及精神抚慰金5000元，上述256255.17元损失由***赔偿60%计153753元，精神抚慰金5000元由***赔偿，其余损失由***自负。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第三十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决：一、***应于判决生效之日起十日赔偿***医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、营养费等共计153753元，***应于判决生效之日起十日赔偿***精神抚慰金5000元，上述总计158753元，扣除***已支付的10876.67，***实际应支付147876.33元；二、汀盟公司、童长彬对***的上述赔偿承担连带赔偿责任；三、驳回***的其他诉讼请求。案件受理费5255.84元，减半收取2627.92元，由***负担1100元，由***负担1527.92元。

二审期间，各方当事人均未提供新的证据。

对一审法院认定的事实，***认为1.***的医疗费是童长彬、罗荣生支付的；2.***的工资是童长彬、罗荣生委托***支付的；3.***等人不是接受***的指挥。对一审查明的其余事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。

本院认为，***是***叫到工地施工，工资亦由***发放，结合林志根、张显长的证言，应认定***与***形成劳务关系。***主张其是受童长彬、罗荣生的委托雇请***，未提供证据予以证实，不予采信。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。***作为接受劳务的一方疏于安全管理，存在重大过错，***作为具有完全民事行为能力的成年人，在施工过程中未尽安全注意义务，自身存在过错。一审依据双方各自的过错确定***应对***的损失承担60%的责任，***自行承担40%的责任，并无不当。

***一审提供的证据可证实其在本事故发生之日前一年居住在连城县，一审法院按城镇居民标准计算***的残疾赔偿金并无不当。一审法院依据***的过错程度、***的伤残等级等确定***赔偿***精神抚慰金5000元，并无不当。事故发生于2017年，***的误工费、护理费应参照福建省2016年农、林、牧、渔业平均工资标准计算，即每天140.05元，误工费140.05元×150天＝21007.5元，护理费140.05元×60天＝8403元。一审法院参照福建省2015年农、林、牧、渔业平均工资标准计算有误，予以纠正。扣除***已支付的10876.67元，***还应赔偿***的各项损失合计149724.75元。

综上所述，***的上诉理由部分成立，***的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：

一、撤销福建省连城县人民法院（2017）闽0825民初644号民事判决第二项、第三项；

二、变更福建省连城县人民法院（2017）闽0825民初644号民事判决第一项为***应于判决生效之日起十日内赔偿***各项损失合计149724.75元，福建汀盟建设工程有限公司、童长彬对***的上述赔偿款承担连带赔偿责任；

三、驳回***的其他诉讼请求。

一审案件受理费5255.84元，减半收取2627.92元，由***负担1050元，由***负担1577.92元。二审案件受理费3258元，由***负担750元，由***负担2508元。

本判决为终审判决。

审 判 长　傅胜荣

审 判 员　张静瑜

审 判 员　陈小曼

二〇一八年五月十八日

法官助理　卢丰华

书 记 员　廖毓斌

附注：

引用的主要法律条文

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。

执行申请提示：

《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。

前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。